致：廣州市番禺區(qū)人民檢察院
我們受被告人周達(dá)成的委托和廣東廣強(qiáng)律師事務(wù)所的指派，在被告人周達(dá)成涉嫌故意傷害一案中擔(dān)任被告人周達(dá)成的辯護(hù)人。
在具體發(fā)表律師意見前，我們本著律師的基本職業(yè)操守以及應(yīng)有的良知，對(duì)此案依法作了調(diào)查，仔細(xì)閱讀了案件相關(guān)材料并會(huì)見了當(dāng)事人了解案情。我們深知貴院一向秉持著專業(yè)、審慎的辦案態(tài)度。因此，我們就所知悉的情況及與本案有關(guān)的法律問題向貴院反映，以便于貴院對(duì)本案審查起訴順利進(jìn)行的同時(shí)，也維護(hù)公民免受錯(cuò)誤刑事追究及其合法權(quán)益。
我們認(rèn)為，本案事出有因，被害人一方過錯(cuò)在先，對(duì)本案造成的后果負(fù)有不可推卸的責(zé)任；被告人周達(dá)成有誠意對(duì)被害人陳戈賠禮道歉并作出相應(yīng)的賠償，但應(yīng)嚴(yán)格依照法律的規(guī)定，并充分考慮本案被害人的過錯(cuò)程度、互相毆打以及被害人也致周達(dá)成輕微傷的情節(jié)，在刑事附帶民事訴訟處理范圍之內(nèi)，根據(jù)過錯(cuò)責(zé)任原則確定合情合理的賠償數(shù)額；對(duì)于王富、梁周兩人所受的“輕微傷”，因尚未達(dá)到刑事追訴要求，相關(guān)民事賠償請(qǐng)求不符合提起刑事附帶民事訴訟的先決條件，故不應(yīng)列入本案刑事訴訟程序處理，也不能將此作為從重或加重的量刑情節(jié)予以刑法評(píng)價(jià)；此外，被告人周達(dá)成在公安機(jī)關(guān)立案前，主動(dòng)供述自己的罪行，構(gòu)成自首，可以從輕、減輕或者免除處罰。
一、平安保險(xiǎn)有限公司員工喝醉酒故意尋釁鬧事，丟失麥克風(fēng)在先，因賠償問題與被告人周達(dá)成發(fā)生爭(zhēng)執(zhí)并互相推搡，激發(fā)了雙方矛盾，對(duì)本案最終造成的后果負(fù)有不可推卸的責(zé)任。
從我們參與閱卷了解的情況來看，2010年3月2日晚21時(shí)，平安保險(xiǎn)有限公司的員工在科爾海悅酒店聚會(huì)時(shí)，喝醉酒故意尋釁鬧事，丟失麥克風(fēng)一只。根據(jù)酒店的規(guī)定，客戶毀損酒店財(cái)物應(yīng)照價(jià)賠償。被告人周達(dá)成據(jù)此要求對(duì)方賠償，對(duì)前來消費(fèi)的客戶并沒有絲毫不敬之意；但平安保險(xiǎn)有限公司員工卻在此問題上糾纏不清，與被告人發(fā)生口角，進(jìn)而逐漸演化為肢體沖突、平安保險(xiǎn)有限公司員工圍毆被告人。即便在平息之后，對(duì)方仍對(duì)被告人出言不遜，大放厥詞后揚(yáng)長(zhǎng)而去。作為酒店的一名普通員工，被告人只不過是依據(jù)單位的規(guī)定如實(shí)履行自己的工作職責(zé)，卻遭到對(duì)方數(shù)名客戶的言詞嘲諷和肢體攻擊。委屈、激憤之下，被告人一時(shí)失去理智，才最終釀下了苦果。
被告人周達(dá)成法律意識(shí)淡薄，固然對(duì)自己的行為負(fù)有責(zé)任；但同時(shí)也應(yīng)看到，被害人一方在此事中也未保持冷靜克制，其行為對(duì)雙方矛盾的激化和最終慘劇的發(fā)生起到了催化劑的作用。雙方因小事起隙，本可心平氣和地通過溝通協(xié)商來解決此事，但卻因雙方的不理智使得言語口角演變?yōu)橹w推搡，進(jìn)而逐漸上升為暴力事件。其中，平安保險(xiǎn)有限公司員工丟失麥克風(fēng)在先，肢體攻擊、出言不遜在后，是引發(fā)本案的直接導(dǎo)火索。
周達(dá)成在認(rèn)識(shí)到自己犯下的錯(cuò)誤之后，也為自己的一時(shí)沖動(dòng)而追悔莫及，并愿意向被害人一方賠禮道歉，握手言和。其主觀惡性不強(qiáng)，社會(huì)危害性不大，犯罪情節(jié)較為輕微，事后認(rèn)罪態(tài)度較好，懇請(qǐng)貴院慎重考慮以上因素。
二、關(guān)于被害人陳戈的民事賠償問題，應(yīng)嚴(yán)格依據(jù)事實(shí)和法律，在刑事附帶民事訴訟的處理范圍之內(nèi)確定合情合理的賠償數(shù)額；且本案應(yīng)結(jié)合被害人過錯(cuò)在先、互相毆打以及被害人也致被告人周達(dá)成輕微傷的情節(jié)，根據(jù)過錯(cuò)責(zé)任原則由被害人自行承擔(dān)相應(yīng)的過錯(cuò)責(zé)任。
事出之后，我們?cè)鲃?dòng)找到被害人一方協(xié)商有關(guān)賠償事宜。盡管平安保險(xiǎn)有限公司應(yīng)對(duì)其組織的公司集體活動(dòng)中員工所受到的人身傷害負(fù)責(zé)，但我們?nèi)匀挥姓\意積極賠償被害人一方受到的損失。然而，對(duì)于具體的賠償數(shù)額，應(yīng)為有法可依的合法、合理損失。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第十七條條規(guī)定：“受害人遭受人身損害，因就醫(yī)治療支出的各項(xiàng)費(fèi)用以及因誤工減少的收入，包括醫(yī)療費(fèi)、誤工費(fèi)、護(hù)理費(fèi)、交通費(fèi)、住宿費(fèi)、住院伙食補(bǔ)助費(fèi)、必要的營(yíng)養(yǎng)費(fèi)，賠償義務(wù)人應(yīng)當(dāng)予以賠償?！?/strong>因此，對(duì)于被害人的民事賠償請(qǐng)求，應(yīng)根據(jù)法律明確規(guī)定的賠償范圍，并嚴(yán)格按照民事訴訟的舉證規(guī)則要求，來確定合法、合理的賠償數(shù)額。此外，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于刑事附帶民事訴訟范圍問題的規(guī)定》第一條之第二款的規(guī)定：“對(duì)于被害人因犯罪行為遭受精神損失而提起附帶民事訴訟的，人民法院不予受理?！?/strong>刑事附帶民事訴訟賠償范圍并不包括精神損害賠償，而只包括因犯罪行為造成的物質(zhì)損失。對(duì)于被害人提出的精神損害賠償，不應(yīng)予以支持。
同時(shí)，本案中被害人一方也有過錯(cuò)，對(duì)此應(yīng)根據(jù)民法上的過錯(cuò)責(zé)任原則，結(jié)合本案的具體情節(jié)相應(yīng)減輕被告人的民事賠償責(zé)任。如前所述，平安保險(xiǎn)有限公司員工過錯(cuò)在先，先是丟失酒店麥克風(fēng)，隨后又有肢體和語言攻擊；而且根據(jù)鑒定資料反映，被告人周達(dá)成在沖突過程中也受到了輕微傷。根據(jù)《中華人民共和國(guó)民法通則》第一百三十一條的規(guī)定：“受害人對(duì)于損害的發(fā)生也有過錯(cuò)的，可以減輕侵害人的民事責(zé)任?！?/strong>對(duì)于被害人陳戈的附帶民事賠償請(qǐng)求，應(yīng)充分考慮到本案的起因、情節(jié)和后果，相應(yīng)減輕被告人的賠償責(zé)任。
盡管雙方都有責(zé)任，但被告人一方愿意通過平等協(xié)商，盡快處理此事，以安撫被害人一方，爭(zhēng)取取得對(duì)方的諒解。
三、關(guān)于王富、梁周兩人所受到的“輕微傷”，因尚未達(dá)到刑事追訴要求，相關(guān)民事賠償請(qǐng)求不符合提起刑事附帶民事訴訟的先決條件，故不應(yīng)列入本案刑事訴訟程序處理，也不能將其作為從重或加重的量刑情節(jié)予以刑法評(píng)價(jià)。
首先，成立刑事附帶民事訴訟的首要前提就是刑事訴訟已經(jīng)成立，在追究被告人刑事責(zé)任的同時(shí)附帶解決民事賠償責(zé)任。根據(jù)鑒定材料反映，王富、梁周受到“輕微傷”，尚未達(dá)到故意傷害罪入罪標(biāo)準(zhǔn)，也就不存在成立附帶民事訴訟的邏輯前提。因此，對(duì)于這兩人的民事賠償問題，不宜通過本案刑事訴訟程序解決，宜由兩人通過協(xié)商或自訴等私力救濟(jì)途徑加以解決。
同時(shí)，本案在追究被告人致陳戈“輕傷”之刑事責(zé)任的時(shí)候，也不應(yīng)以造成其余兩人“輕微傷”為由，根據(jù)結(jié)果加重犯來處理。結(jié)果加重犯的處理必須以法律的明文規(guī)定為前提，而根據(jù)《中華人民共和國(guó)刑法》第二百三十四條的規(guī)定：“故意傷害他人身體的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制。犯前款罪，致人重傷的，處三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡或者以特別殘忍手段致人重傷造成嚴(yán)重殘疾的，處十年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑。本法另有規(guī)定的，依照規(guī)定?！?/strong>亦即只有在致人重傷、死亡或以特別殘忍手段致人重傷造成嚴(yán)重殘疾的，才可依法從重、加重處理。因此，在本案中，不應(yīng)對(duì)王富、梁周兩人造成的“輕微傷”以結(jié)果加重犯進(jìn)行刑法評(píng)價(jià)。
四、被告人周達(dá)成在公安機(jī)關(guān)立案前，主動(dòng)供述自己的罪行，構(gòu)成自首，可以從輕、減輕或者免除處罰。
本案事發(fā)之后，被告人在警方立案之前，如實(shí)供述了事件的經(jīng)過，并認(rèn)真悔過，認(rèn)罪態(tài)度較好。其在尚未受到訊問、未被采取強(qiáng)制措施之前，出于本人的意愿向公安機(jī)關(guān)主動(dòng)承認(rèn)自己犯下的罪行，并自愿置于公安機(jī)關(guān)的控制之下，等待公安機(jī)關(guān)進(jìn)一步的調(diào)查。根據(jù)《中華人民共和國(guó)刑法》第六十七條的規(guī)定：“犯罪以后自動(dòng)投案，如實(shí)供述自己的罪行的，是自首。對(duì)于自首的犯罪分子，可以從輕或者減輕處罰。其中，犯罪較輕的，可以免除處罰?！北桓嫒酥苓_(dá)成的行為屬于自首，可以從輕、減輕或者免除處罰。
綜上而言，被告人周達(dá)成愿意主動(dòng)賠禮道歉，并有誠意就賠償問題與被害人一方充分協(xié)商?？紤]到被告人主觀惡性不強(qiáng)，社會(huì)危害性不大，犯罪情節(jié)較為輕微，案發(fā)后積極自首，認(rèn)罪態(tài)度較好等情節(jié)，望貴院在審查起訴時(shí)能秉持一貫以來的審慎態(tài)度，本著節(jié)約司法資源的工作原則和構(gòu)建和諧社會(huì)的司法目標(biāo)，積極促成雙方當(dāng)事人達(dá)成和解，酌情作出不起訴決定，給被告人一個(gè)改過自新、重新做人的機(jī)會(huì)。
以上律師意見，懇請(qǐng)貴院在審查起訴時(shí)予以慎重考慮。
此致
廣州市番禺區(qū)人民檢察院
廣東廣強(qiáng)律師事務(wù)所
律師：王思魯、周峰劍
2010年5月25日
王思魯律師辦案心得：刑事案件對(duì)律師的專業(yè)水平要求更高，當(dāng)事人選對(duì)律師至關(guān)重要；完美的辯護(hù)是驚心動(dòng)魂的過程和成功結(jié)果的和諧統(tǒng)一，律師是以眾多震撼人心的實(shí)戰(zhàn)辯例贏取未來.
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