購(gòu)買“打魚機(jī)”從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，構(gòu)成開設(shè)賭場(chǎng)罪
案情描述：2013年1月，被告人胡某某、唐某某為牟取非法利益，在胡某某租住的房間開設(shè)專門利用“打魚機(jī)”進(jìn)行電游賭博的賭場(chǎng)，后為了擴(kuò)大賭場(chǎng)規(guī)模獲取更大的利益，胡某某又邀請(qǐng)周某某、方某某兩人入股。2013年2月18日晚，胡某某召集唐某某、周某某、方某某在賭場(chǎng)內(nèi)商定：每人出資2萬(wàn)元對(duì)該賭場(chǎng)進(jìn)行共同經(jīng)營(yíng)，其中胡某某、唐某某以現(xiàn)有的場(chǎng)地，賭場(chǎng)內(nèi)地機(jī)器設(shè)備入股，方某某、周某某每人以現(xiàn)金2萬(wàn)入股，賭場(chǎng)所獲利益四人均分。之后，四人又決定將獲利的26000元用于添置賭博機(jī)器設(shè)備，繼續(xù)擴(kuò)大賭場(chǎng)的規(guī)模。2013年3月5日，該賭場(chǎng)被民警查獲，民警在現(xiàn)場(chǎng)扣押賭資4500元，賭博機(jī)3臺(tái)、主板3塊。案發(fā)后，唐某某因?yàn)橛星翱魄揖懿徽J(rèn)罪，一直被羈押在長(zhǎng)沙市第一看守所，而其他被告人均被取保候?qū)彙?/p>
辦案過(guò)程：戴落根律師在本案進(jìn)入審查起訴的最后階段接受了唐某某的家屬的委托，擔(dān)任唐某某審查起訴階段與審判階段的辯護(hù)人。接受委托后，戴律師第一時(shí)間查閱了案卷材料、會(huì)見了唐某某。唐某某表示其在偵查階段一直沒有認(rèn)罪，對(duì)待前來(lái)提審訊問的公安人員、檢察人員都無(wú)好意，對(duì)訊問筆錄都拒不簽名。戴律師耐心地聽唐某某講述之后，講解了對(duì)于這種情況之下法律是如何規(guī)定的。在取得唐某某的信任后，唐某某開始講解了自己的想法，表示其內(nèi)心是知道其行為是犯罪行為，但一直爭(zhēng)強(qiáng)好勝似的不肯認(rèn)罪。戴律師向唐某某認(rèn)真講解了對(duì)該案認(rèn)罪與不認(rèn)罪的利弊，并建議唐某某在證據(jù)與事實(shí)面前，認(rèn)罪伏法，以一個(gè)好的認(rèn)罪態(tài)度，爭(zhēng)取獲得較輕的刑事責(zé)任。案件進(jìn)入法院審理階段后，戴律師依法發(fā)表了辯護(hù)意見：對(duì)起訴書指控被告人唐億祥犯開設(shè)賭場(chǎng)的犯罪事實(shí)不表示異議，但同時(shí)也認(rèn)為，被告人唐億祥具有從輕、減輕處罰的情節(jié)。
辦案結(jié)果：法院采納戴律師關(guān)于唐某某依法應(yīng)從輕減輕處罰的辯護(hù)意見，對(duì)唐某某判處有期徒刑十個(gè)月，并處罰金人民幣8000元。
辦案心得：在辦理刑事辯護(hù)案件時(shí)經(jīng)常會(huì)遇到“打死都不認(rèn)罪”的當(dāng)事人。當(dāng)遇到這種情況，律師應(yīng)多方了解，多方查證，會(huì)見時(shí)先耐心聽當(dāng)事人講述，哪怕當(dāng)事人講述的大多是廢話，無(wú)理的話。在了解當(dāng)事人不認(rèn)罪的心理及理由之后，再根據(jù)案卷材料、相關(guān)法律規(guī)定對(duì)當(dāng)事人耐心講解。如果在證據(jù)與事實(shí)面前，容不得當(dāng)事人抵賴，律師當(dāng)耐心與其溝通，該認(rèn)當(dāng)認(rèn)，只有這樣才能爭(zhēng)取到輕的刑罰，律師也只有這樣做才能實(shí)現(xiàn)當(dāng)事人利益的最大化。當(dāng)然，如果犯罪嫌疑人、被告人的卻是被冤枉的，律師當(dāng)然不僅不能勸他認(rèn)罪，否而應(yīng)該極力為他恢復(fù)清白。
附法律條文：
《中華人民共和國(guó)刑法》
第三百零三條以營(yíng)利為目的，聚眾賭博或者以賭博為業(yè)的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處罰金。
“開設(shè)賭場(chǎng)的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處罰金；情節(jié)嚴(yán)重的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金。
第二十五條共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同過(guò)失犯罪，不以共同犯罪論處；應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任的，按照他們所犯的罪分別處罰。
第二十六條組織、領(lǐng)導(dǎo)犯罪集團(tuán)進(jìn)行犯罪活動(dòng)的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上為共同實(shí)施犯罪而組成的較為固定的犯罪組織，是犯罪集團(tuán)。
對(duì)組織、領(lǐng)導(dǎo)犯罪集團(tuán)的首要分子，按照集團(tuán)所犯的全部罪行處罰。
對(duì)于第三款規(guī)定以外的主犯，應(yīng)當(dāng)按照其所參與的或者組織、指揮的全部犯罪處罰。
附：辯護(hù)詞
尊敬的審判長(zhǎng)，審判員：
辯護(hù)人在審判階段接手案件后，到法院查閱了案件的有關(guān)材料，多次到看守所會(huì)見了被告人唐某某，又參與了本案的庭審，對(duì)整個(gè)案件事實(shí)有了進(jìn)一步的了解。辯護(hù)人對(duì)起訴書指控被告人唐某某犯開設(shè)賭場(chǎng)的犯罪事實(shí)不表示異議，但同時(shí)也認(rèn)為，被告人唐某某具有從輕、減輕處罰的情節(jié)。辯護(hù)人現(xiàn)就本案的量刑部分發(fā)表以下辯護(hù)意見，以供合議庭參考：
一、被告人唐某某在公訴機(jī)關(guān)指控的在長(zhǎng)沙市芙蓉區(qū)朝陽(yáng)二村XX棟一樓XX房?jī)?nèi)開設(shè)利用“打漁機(jī)”進(jìn)行電游賭博中所起的作用較小，是從犯，依法應(yīng)當(dāng)從輕、減輕處罰。
根據(jù)本案證據(jù)材料，被告人唐某某、胡某某、方某某、周某某的供述，房屋出租協(xié)議、合作協(xié)議等協(xié)議可以得出被告人唐某某不是在本案這起開設(shè)賭場(chǎng)罪的共同犯罪中的主犯。
首先，賭場(chǎng)開設(shè)場(chǎng)地是被告人胡某某租賃的，被告人租賃該房后，先是用于開設(shè)麻將館，后因?yàn)橛X得開麻將館生意不好，就著手開設(shè)一個(gè)電游賭博室來(lái)賺點(diǎn)錢,可以說(shuō)被告人胡某某是這起開設(shè)賭場(chǎng)犯罪中的“牽頭者”，“發(fā)起人”，后為擴(kuò)大賭場(chǎng)規(guī)模進(jìn)行裝修，也是被告人胡某某負(fù)責(zé)的；
其次，本案四被告的供述均可以證明，在此次共同犯罪中，被告人唐某某、方某某、周某某三人都是被告人胡艷玲糾集過(guò)來(lái)的；
再次，本案中的犯罪工具，三臺(tái)打漁機(jī)、三塊電腦主板，主要也是被告人胡某某提供的。被告人胡、方、周三人的供述均能印證自2013年2月18日晚上開始經(jīng)營(yíng)后的9天內(nèi)，四被告人共同賺了2.6萬(wàn)元，是被告人胡用了其中的2.2萬(wàn)元用于購(gòu)買了兩塊打漁機(jī)的電腦主板；
第四，在電游賭博室的經(jīng)營(yíng)過(guò)程中，被告人胡某某在本案四位被告中也是起著主導(dǎo)地位，比如在分工上，電游室由胡負(fù)總則、管錢、購(gòu)買犯罪工具，被告人唐負(fù)責(zé)“外圍”，被告人方與周負(fù)責(zé)賭場(chǎng)內(nèi)部招呼客人。
從以上事實(shí)看來(lái)，被告人胡某某涉嫌的犯罪行為才具有電游賭博室“開設(shè)”者的所有特征，被告人唐、方、周在本案中均處于從犯的地位，依照我國(guó)《刑法》第二十七條之規(guī)定，對(duì)被告人唐應(yīng)當(dāng)從輕、減輕處罰。
二、被告人唐某某還具有其他減輕、從輕處罰的情節(jié)：
1、被告人唐某某認(rèn)罪態(tài)度好。首先，在審判階段辯護(hù)人擔(dān)任被告人唐億祥辯護(hù)人以后，就本案的事實(shí)以及相關(guān)法律對(duì)被告人唐億祥耐心講解后，被告人對(duì)公訴機(jī)關(guān)指控的開設(shè)電游賭博的事實(shí)自愿認(rèn)罪，且態(tài)度誠(chéng)懇，真心悔罪。在本案的庭審過(guò)程中，被告人唐億祥認(rèn)罪態(tài)度好，能如實(shí)回答公訴機(jī)關(guān)和審判人員的提問，自愿認(rèn)罪。根據(jù)《最高人民法院、最高人民檢察院、司法部、關(guān)于適用普通程序?qū)徖怼氨桓嫒苏J(rèn)罪案件”的若干意見(試行)》第九條的規(guī)定：“人民法院對(duì)自愿認(rèn)罪的被告人，酌情予以從輕處罰?！?nbsp;
2、被告人唐某某所涉嫌的犯罪社會(huì)危害性較小。四位被告開設(shè)的電游賭場(chǎng)經(jīng)營(yíng)時(shí)間比較短，非法所得也較少，未給社會(huì)造成的不良影響、危害性也較小，依法可以酌情從輕處罰。
3、被告人唐某某配合公安機(jī)關(guān)其他犯罪事實(shí)的偵查工作，有立功表現(xiàn)。（……此處省略立功材料說(shuō)明）被告人唐提供偵破其他案件的重要線索，有立功表現(xiàn)，依據(jù)我國(guó)《刑法》第六十八條、最高人民法院《關(guān)于處理自首和立功具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》（法釋〔1998〕8）號(hào)、最高人民法院《關(guān)于處理自首和立功若干具體問題的意見》（法發(fā)〔2010〕60號(hào)），對(duì)被告人唐依法可以從輕或者減輕處罰。
4、被告人唐某某雖然有犯罪前科，但不是累犯，依法不應(yīng)當(dāng)從重處罰。被告人唐億祥自2013年5月29日被刑事拘留至今一直被羈押在長(zhǎng)沙市第一看守所，被羈押的時(shí)間已逾六個(gè)月，相對(duì)于被辦理取保候?qū)彽钠渌槐桓鎭?lái)說(shuō)，被告人唐億祥已經(jīng)受到了比較嚴(yán)厲的處罰對(duì)待，依照刑法的“適用刑法平等原則”、“罪責(zé)刑相適應(yīng)原則”，對(duì)被告人唐也應(yīng)從輕、減輕處罰。
綜上所述，辯護(hù)人認(rèn)為被告人唐某某在本案中所起的作用較小為從犯，而且認(rèn)罪態(tài)度好，有悔罪表現(xiàn)，社會(huì)危害性比較小，具有法定的和酌定的從輕、減輕處罰情節(jié)。請(qǐng)合議庭本著刑法懲罰和教育相結(jié)合的原則，對(duì)辯護(hù)人的意見予以采納，對(duì)被告人唐減輕處罰，給被告人唐一個(gè)悔過(guò)自新、重新做人的機(jī)會(huì)。
辯護(hù)人：湖南人和律師事務(wù)所
戴落根律師
2013年12月9日
戴落根律師辦案心得：作為法律人必須堅(jiān)守兩點(diǎn)，第一是“未經(jīng)人民法院依法判決，對(duì)任何人都不得確定有罪”，第二是任何“證據(jù)必須經(jīng)過(guò)查證屬實(shí)，才能作為定案的根據(jù)”。
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