購買“打魚機”從事經(jīng)營活動，構(gòu)成開設(shè)賭場罪
案情描述：2013年1月，被告人胡某某、唐某某為牟取非法利益，在胡某某租住的房間開設(shè)專門利用“打魚機”進行電游賭博的賭場，后為了擴大賭場規(guī)模獲取更大的利益，胡某某又邀請周某某、方某某兩人入股。2013年2月18日晚，胡某某召集唐某某、周某某、方某某在賭場內(nèi)商定：每人出資2萬元對該賭場進行共同經(jīng)營，其中胡某某、唐某某以現(xiàn)有的場地，賭場內(nèi)地機器設(shè)備入股，方某某、周某某每人以現(xiàn)金2萬入股，賭場所獲利益四人均分。之后，四人又決定將獲利的26000元用于添置賭博機器設(shè)備，繼續(xù)擴大賭場的規(guī)模。2013年3月5日，該賭場被民警查獲，民警在現(xiàn)場扣押賭資4500元，賭博機3臺、主板3塊。案發(fā)后，唐某某因為有前科且拒不認罪，一直被羈押在長沙市第一看守所，而其他被告人均被取保候?qū)彙?/p>
辦案過程：戴落根律師在本案進入審查起訴的最后階段接受了唐某某的家屬的委托，擔(dān)任唐某某審查起訴階段與審判階段的辯護人。接受委托后，戴律師第一時間查閱了案卷材料、會見了唐某某。唐某某表示其在偵查階段一直沒有認罪，對待前來提審訊問的公安人員、檢察人員都無好意，對訊問筆錄都拒不簽名。戴律師耐心地聽唐某某講述之后，講解了對于這種情況之下法律是如何規(guī)定的。在取得唐某某的信任后，唐某某開始講解了自己的想法，表示其內(nèi)心是知道其行為是犯罪行為，但一直爭強好勝似的不肯認罪。戴律師向唐某某認真講解了對該案認罪與不認罪的利弊，并建議唐某某在證據(jù)與事實面前，認罪伏法，以一個好的認罪態(tài)度，爭取獲得較輕的刑事責(zé)任。案件進入法院審理階段后，戴律師依法發(fā)表了辯護意見：對起訴書指控被告人唐億祥犯開設(shè)賭場的犯罪事實不表示異議，但同時也認為，被告人唐億祥具有從輕、減輕處罰的情節(jié)。
辦案結(jié)果：法院采納戴律師關(guān)于唐某某依法應(yīng)從輕減輕處罰的辯護意見，對唐某某判處有期徒刑十個月，并處罰金人民幣8000元。
辦案心得：在辦理刑事辯護案件時經(jīng)常會遇到“打死都不認罪”的當(dāng)事人。當(dāng)遇到這種情況，律師應(yīng)多方了解，多方查證，會見時先耐心聽當(dāng)事人講述，哪怕當(dāng)事人講述的大多是廢話，無理的話。在了解當(dāng)事人不認罪的心理及理由之后，再根據(jù)案卷材料、相關(guān)法律規(guī)定對當(dāng)事人耐心講解。如果在證據(jù)與事實面前，容不得當(dāng)事人抵賴，律師當(dāng)耐心與其溝通，該認當(dāng)認，只有這樣才能爭取到輕的刑罰，律師也只有這樣做才能實現(xiàn)當(dāng)事人利益的最大化。當(dāng)然，如果犯罪嫌疑人、被告人的卻是被冤枉的，律師當(dāng)然不僅不能勸他認罪，否而應(yīng)該極力為他恢復(fù)清白。
附法律條文：
《中華人民共和國刑法》
第三百零三條以營利為目的，聚眾賭博或者以賭博為業(yè)的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處罰金。
“開設(shè)賭場的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處罰金；情節(jié)嚴重的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金。
第二十五條共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同過失犯罪，不以共同犯罪論處；應(yīng)當(dāng)負刑事責(zé)任的，按照他們所犯的罪分別處罰。
第二十六條組織、領(lǐng)導(dǎo)犯罪集團進行犯罪活動的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。
三人以上為共同實施犯罪而組成的較為固定的犯罪組織，是犯罪集團。
對組織、領(lǐng)導(dǎo)犯罪集團的首要分子，按照集團所犯的全部罪行處罰。
對于第三款規(guī)定以外的主犯，應(yīng)當(dāng)按照其所參與的或者組織、指揮的全部犯罪處罰。
附：辯護詞
尊敬的審判長，審判員：
辯護人在審判階段接手案件后，到法院查閱了案件的有關(guān)材料，多次到看守所會見了被告人唐某某，又參與了本案的庭審，對整個案件事實有了進一步的了解。辯護人對起訴書指控被告人唐某某犯開設(shè)賭場的犯罪事實不表示異議，但同時也認為，被告人唐某某具有從輕、減輕處罰的情節(jié)。辯護人現(xiàn)就本案的量刑部分發(fā)表以下辯護意見，以供合議庭參考：
一、被告人唐某某在公訴機關(guān)指控的在長沙市芙蓉區(qū)朝陽二村XX棟一樓XX房內(nèi)開設(shè)利用“打漁機”進行電游賭博中所起的作用較小，是從犯，依法應(yīng)當(dāng)從輕、減輕處罰。
根據(jù)本案證據(jù)材料，被告人唐某某、胡某某、方某某、周某某的供述，房屋出租協(xié)議、合作協(xié)議等協(xié)議可以得出被告人唐某某不是在本案這起開設(shè)賭場罪的共同犯罪中的主犯。
首先，賭場開設(shè)場地是被告人胡某某租賃的，被告人租賃該房后，先是用于開設(shè)麻將館，后因為覺得開麻將館生意不好，就著手開設(shè)一個電游賭博室來賺點錢,可以說被告人胡某某是這起開設(shè)賭場犯罪中的“牽頭者”，“發(fā)起人”，后為擴大賭場規(guī)模進行裝修，也是被告人胡某某負責(zé)的；
其次，本案四被告的供述均可以證明，在此次共同犯罪中，被告人唐某某、方某某、周某某三人都是被告人胡艷玲糾集過來的；
再次，本案中的犯罪工具，三臺打漁機、三塊電腦主板，主要也是被告人胡某某提供的。被告人胡、方、周三人的供述均能印證自2013年2月18日晚上開始經(jīng)營后的9天內(nèi)，四被告人共同賺了2.6萬元，是被告人胡用了其中的2.2萬元用于購買了兩塊打漁機的電腦主板；
第四，在電游賭博室的經(jīng)營過程中，被告人胡某某在本案四位被告中也是起著主導(dǎo)地位，比如在分工上，電游室由胡負總則、管錢、購買犯罪工具，被告人唐負責(zé)“外圍”，被告人方與周負責(zé)賭場內(nèi)部招呼客人。
從以上事實看來，被告人胡某某涉嫌的犯罪行為才具有電游賭博室“開設(shè)”者的所有特征，被告人唐、方、周在本案中均處于從犯的地位，依照我國《刑法》第二十七條之規(guī)定，對被告人唐應(yīng)當(dāng)從輕、減輕處罰。
二、被告人唐某某還具有其他減輕、從輕處罰的情節(jié)：
1、被告人唐某某認罪態(tài)度好。首先，在審判階段辯護人擔(dān)任被告人唐億祥辯護人以后，就本案的事實以及相關(guān)法律對被告人唐億祥耐心講解后，被告人對公訴機關(guān)指控的開設(shè)電游賭博的事實自愿認罪，且態(tài)度誠懇，真心悔罪。在本案的庭審過程中，被告人唐億祥認罪態(tài)度好，能如實回答公訴機關(guān)和審判人員的提問，自愿認罪。根據(jù)《最高人民法院、最高人民檢察院、司法部、關(guān)于適用普通程序?qū)徖怼氨桓嫒苏J罪案件”的若干意見(試行)》第九條的規(guī)定：“人民法院對自愿認罪的被告人，酌情予以從輕處罰?！?nbsp;
2、被告人唐某某所涉嫌的犯罪社會危害性較小。四位被告開設(shè)的電游賭場經(jīng)營時間比較短，非法所得也較少，未給社會造成的不良影響、危害性也較小，依法可以酌情從輕處罰。
3、被告人唐某某配合公安機關(guān)其他犯罪事實的偵查工作，有立功表現(xiàn)。（……此處省略立功材料說明）被告人唐提供偵破其他案件的重要線索，有立功表現(xiàn)，依據(jù)我國《刑法》第六十八條、最高人民法院《關(guān)于處理自首和立功具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》（法釋〔1998〕8）號、最高人民法院《關(guān)于處理自首和立功若干具體問題的意見》（法發(fā)〔2010〕60號），對被告人唐依法可以從輕或者減輕處罰。
4、被告人唐某某雖然有犯罪前科，但不是累犯，依法不應(yīng)當(dāng)從重處罰。被告人唐億祥自2013年5月29日被刑事拘留至今一直被羈押在長沙市第一看守所，被羈押的時間已逾六個月，相對于被辦理取保候?qū)彽钠渌槐桓鎭碚f，被告人唐億祥已經(jīng)受到了比較嚴厲的處罰對待，依照刑法的“適用刑法平等原則”、“罪責(zé)刑相適應(yīng)原則”，對被告人唐也應(yīng)從輕、減輕處罰。
綜上所述，辯護人認為被告人唐某某在本案中所起的作用較小為從犯，而且認罪態(tài)度好，有悔罪表現(xiàn)，社會危害性比較小，具有法定的和酌定的從輕、減輕處罰情節(jié)。請合議庭本著刑法懲罰和教育相結(jié)合的原則，對辯護人的意見予以采納，對被告人唐減輕處罰，給被告人唐一個悔過自新、重新做人的機會。
辯護人：湖南人和律師事務(wù)所
戴落根律師
2013年12月9日
戴落根律師辦案心得：作為法律人必須堅守兩點，第一是“未經(jīng)人民法院依法判決，對任何人都不得確定有罪”，第二是任何“證據(jù)必須經(jīng)過查證屬實，才能作為定案的根據(jù)”。
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