不出庭參加訴訟被判敗訴，二審發(fā)回重審
案情描述：2012年11月13日，原審原告李某與被告長(zhǎng)沙XX裝飾有限公司因裝飾、裝修合同發(fā)生糾紛，原審原告向合同履行地湘潭市雨湖區(qū)人民法院提起民事訴訟。審理過程中，原審被告經(jīng)法院合法傳喚，無正當(dāng)理由未出庭參加訴訟，法院依法缺席審理，作出了如下判決：一、解除原告李某與被告長(zhǎng)沙XX裝飾有限公司簽訂的裝修合同；二、判決被告在判決書生效后10日內(nèi)賠償原告租金損失和員工工資損失共計(jì)51000元。長(zhǎng)沙XX裝飾有限公司的法人代表、總經(jīng)理周XX收到判決后，覺得大勢(shì)不妙，于是尋求律師幫助。
辦案過程：戴落根律師在接受長(zhǎng)沙XX裝飾有限公司委托后，在該公司總經(jīng)理處獲得了大量對(duì)該公司有利的證據(jù)材料，但由于該公司在一審沒有參加訴訟，沒有向法院提交這些證據(jù)。在研究了一審判決書以及現(xiàn)有證據(jù)后，戴律師與該公司總經(jīng)理分析：現(xiàn)在一審判決書已經(jīng)作出，并且馬上就要過了上訴期限，現(xiàn)在首要的工作就是提起上訴程序；由于一審沒有提交證據(jù)，沒有出庭參與訴訟，二審再提交這些證據(jù)，讓二審法院改判的可能性不大，只能把爭(zhēng)取二審法院發(fā)回重審作為上訴的目的。2013年4月28日，戴律師依照長(zhǎng)沙XX裝飾有限公司的授權(quán)，向湘潭市雨湖區(qū)人民法院提交上訴狀，上訴于湘潭市中級(jí)人民法院。
辦案結(jié)果：經(jīng)審理湘潭市中級(jí)人民法院依法判決將案件發(fā)回重新審理。
辦案心得：有時(shí)候維護(hù)當(dāng)事人的利益，不能一蹴而就，只能循序漸進(jìn)。先爭(zhēng)取上級(jí)法院判決發(fā)回重新，再去爭(zhēng)議訴訟權(quán)利才有更大范圍的操作性。
附法律條文：
《中華人民共和國(guó)合同法》
第八條 依法成立的合同，對(duì)當(dāng)事人具有法律約束力。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定履行自己的義務(wù)，不得擅自變更或者解除合同。依法成立的合同，受法律保護(hù)。
第一百零七條 當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)繼續(xù)履行、采取補(bǔ)救措施或者賠償損失等違約責(zé)任。
《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》
第一百四十三條 原告經(jīng)傳票傳喚，無正當(dāng)理由拒不到庭的，或者未經(jīng)法庭許可中途退庭的，可以按撤訴處理;被告反訴的，可以缺席判決。
第一百四十四條 被告經(jīng)傳票傳喚，無正當(dāng)理由拒不到庭的，或者未經(jīng)法庭許可中途退庭的，可以缺席判決。
附：上訴狀
民 事 上 訴 狀
上訴人（原審被告）：長(zhǎng)沙XX裝飾有限公司
住所地：長(zhǎng)沙市雨花區(qū)萬家麗中路一段XXX號(hào)上河國(guó)際商業(yè)廣場(chǎng)A棟XXX房
法定代表人：周某某，職務(wù)：總經(jīng)理，電話：XXXXXXXX
被上訴人：李某（原審原告），女，漢族，19XX年XX月XX日出生，住湖南湘潭市雨湖區(qū)平政路XXX號(hào)X單元，身份證號(hào);XXX，電話：13……。
上訴人因裝修合同糾紛一案，不服湘潭市雨湖區(qū)人民法院（2012）雨法民一初字第738號(hào)民事判決，現(xiàn)提起上訴。
上訴請(qǐng)求：
1、請(qǐng)求法院依法撤銷一審判決，依法改判或發(fā)回一審法院重審；
2、請(qǐng)求法院依法改判被上訴人向上訴人支付拖欠的工程尾款6300元。
2、判決被上訴人承擔(dān)一審、二審全部訴訟費(fèi)用。
事實(shí)和理由：一審判決認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤
1、一審判決認(rèn)定上訴人延誤工期5個(gè)月，事實(shí)上上訴人并沒有延誤工期。2012年10月5日，上訴人與被上訴人簽訂了一份《裝修合同書》，該合同書約定上訴人給被上訴人裝修位于湘潭市大湖南路1棟7號(hào)門面，裝修工期為20天，自2012年10月8日至2012年10月29日。事實(shí)上，由于被上訴人中途提出過兩次工程變更要求，而致使工期完工延長(zhǎng)了數(shù)日。在被上訴人在一審中提交的證據(jù)4中的兩張《工程變更單》中其中一張還是被上訴人于2012年10月29日簽字確認(rèn)提供的。
2、被上訴人把估算價(jià)認(rèn)同為合同價(jià)，而合同價(jià)實(shí)際上還應(yīng)包括變更單上的金額，因?yàn)檫@也是裝修合同這類特殊合同的一部份?！堆b修合同書》簽訂兩天后，上訴人向被上訴人出示了一份《長(zhǎng)沙XX裝飾有限公司工程估算表》，很明顯，這是一份估算表，它不是預(yù)算表，也不是決算表。這估算表估算被上訴人裝修門面的費(fèi)用大約是63800元。但由于被上訴人原因，增加了裝修內(nèi)容，導(dǎo)致工程造價(jià)增加到了95220元。由于被上訴人沒有裝修經(jīng)驗(yàn)，眼看著裝修成本比心理預(yù)期增加了三萬多元，所以心生暗怨，等上訴人一裝修完，就把上訴人起訴至雨湖區(qū)人民法院。
3、上訴人依合同在2012年11月5日應(yīng)當(dāng)是已經(jīng)拿到了工程尾款了的，但因?yàn)楸桓鎯纱巫兏b修內(nèi)容，導(dǎo)致了裝修工期延期數(shù)日。在上訴人看來，工程延期幾天那是因?yàn)楸簧显V人的原因，所以上訴人在還沒有竣工驗(yàn)收的時(shí)候索要工程尾款理所應(yīng)當(dāng)。此外，2012年11月5日下午，上訴人發(fā)短信給被上訴人所要尾款，并表示如果不把尾款打過來就不裝地板，這只是因?yàn)樯显V人有理由相信被上訴人會(huì)在裝修工程完工后以各種理由拒絕支付尾款而行使合同不安抗辯權(quán)的行為。
4、2012年10月29日，被上訴人才變更了裝修項(xiàng)目，同年11月5日上訴人催收了尾款，11月13日被上訴人即把上訴人告上了法庭。從上訴人催收尾款到被上訴人到雨湖區(qū)人民法院提交民事訴訟狀，短短一周時(shí)間，可以說，被上訴人如此匆忙地提起訴訟，是因?yàn)槠浜迷A、預(yù)謀已久，是為了逃避支付工程尾款的義務(wù)。
5、一審中，由于被告不懂得訴訟程序，不知道舉證、答辯、到庭參與庭審的重要性，而因有要事而忽略了，缺席了。即便這樣，一審法院還是有義務(wù)查明真相，對(duì)證據(jù)進(jìn)行質(zhì)證，不能僅因?yàn)楸桓娌坏酵ィ蛯?duì)原告提出的所有證據(jù)不加質(zhì)疑地予以認(rèn)定。從一審法院立案到判決近5個(gè)月時(shí)間，一審法院有義務(wù)去到合同履行地——被上訴人租的門面上去了解實(shí)情，查明案情，被上訴人不開業(yè)或許是由于自身原因，或其他問題，不能歸結(jié)于上訴人施工延期。施工延期，這是上訴人與被上訴人協(xié)商的結(jié)果。
6、在一審判決書“本院認(rèn)為”部分存有三點(diǎn)錯(cuò)誤。其一、原告的訴訟請(qǐng)求之一是“判令被告繼續(xù)全面合格履行合同”，后被告也沒有變更訴訟請(qǐng)求，而一審法院“經(jīng)本院向原告釋明，原告同意解除合同，結(jié)合本案的實(shí)際情況，應(yīng)當(dāng)解除合同為宜”,這樣的做法錯(cuò)誤，已超出了法院的職權(quán)。其二、門面租金損失從8000元/月，從2012年11月2日計(jì)算至一審判決之日止。這樣計(jì)算損失的方式不妥當(dāng)，《民事訴訟法》第一百四十九條規(guī)定：“人民法院適用普通程序?qū)徖淼陌讣?，?yīng)當(dāng)在立案之日起六個(gè)月內(nèi)審結(jié)。有特殊情況需要延長(zhǎng)的，由本院院長(zhǎng)批準(zhǔn)，可以延長(zhǎng)六個(gè)月；還需要延長(zhǎng)的，報(bào)請(qǐng)上級(jí)人民法院批準(zhǔn)?！比绻景赣刑厥馇闆r需要延長(zhǎng)審理期限，是否會(huì)被告判決被告承擔(dān)這租金損失至判決之日為止？其三、員工工資損失800元/月，三人共計(jì)11000元。如果真如一審原告所述，一審被告無故停工，延期履行合同的話，那么一審原告明知工期延誤了，不能正常開業(yè)了，為何還會(huì)如期聘請(qǐng)員工。事實(shí)上，上訴人并沒有延誤工期，耽誤被上訴人開業(yè)，被上訴人這才聘請(qǐng)了員工準(zhǔn)備開業(yè)，至于為什么沒有開業(yè)，應(yīng)當(dāng)是另有其因。
7、人民法院除依《中華人民共和國(guó)憲法》承擔(dān)國(guó)家的審判職能之外，還應(yīng)當(dāng)履行一定的普法義務(wù)，因?yàn)楫?dāng)人民遇到糾紛解決不了的時(shí)候，首先找到的都是人民法院，不是司法局、司法所，也不是電視臺(tái)的法制頻道。所以人民法院受理案件時(shí)應(yīng)當(dāng)明確告知訴訟的當(dāng)事人應(yīng)該怎么做，這對(duì)助力構(gòu)建和諧社會(huì)環(huán)境肯定有重大深遠(yuǎn)的意義。湘潭市雨花區(qū)人民法院的《應(yīng)訴通知書》第二點(diǎn)，寫著如不按時(shí)提出答辯狀，不影響本案的審理；《舉證通知書》里雖然羅列了十條，卻沒有一條表明不按規(guī)定舉證將承擔(dān)什么不利的后果；《傳票》上對(duì)不到庭參與審理會(huì)有什么不利后果也只字未提。不是每一個(gè)訴訟當(dāng)事人都熟悉全部法律規(guī)定，而不熟悉法律規(guī)定也不能認(rèn)為就是其過錯(cuò)，就讓其承擔(dān)敗訴的結(jié)果，如這樣，便是司法的冷漠，是法治的冷漠。以上，不能說這不是法院審理工作的瑕疵。
綜上所述，上訴人事實(shí)上沒有延期履行合同，一審法院沒有查明案情，用沒有經(jīng)過質(zhì)證的證據(jù)來作為定案的依據(jù)來判決上訴人承擔(dān)賠償責(zé)任，對(duì)上訴人來說極其不公平。如果讓湘潭市雨湖區(qū)人民法院（2012）雨法民一初字第738號(hào)民事判決發(fā)生法律效力，就違背了法律公平正義的原則。法律是處理利益關(guān)系、化解社會(huì)矛盾、實(shí)現(xiàn)公平正義的有效手段，不撤銷湘潭市雨湖區(qū)人民法院（2012）雨法民一初字第738號(hào)民事判決，顯然達(dá)不到法律的作用。公平正義是社會(huì)主義法治理念的價(jià)值核心，撤銷湘潭市雨湖區(qū)人民法院（2012）雨法民一初字第738號(hào)民事判決，重新審理，讓事實(shí)真相浮現(xiàn)，公正審判，以維護(hù)我國(guó)社會(huì)主義法治理念的核心價(jià)值。
此致
湘潭市中級(jí)人民法院
上訴人：長(zhǎng)沙XX裝飾有限公司
（公章）
法定代表人：周某某（簽名）
2013年4月28日
戴落根律師辦案心得：作為法律人必須堅(jiān)守兩點(diǎn)，第一是“未經(jīng)人民法院依法判決，對(duì)任何人都不得確定有罪”，第二是任何“證據(jù)必須經(jīng)過查證屬實(shí)，才能作為定案的根據(jù)”。
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