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建設(shè)工程質(zhì)量保修責(zé)任是指建設(shè)工程竣工驗(yàn)收后，對(duì)于在保修期限內(nèi)出現(xiàn)的建筑工程質(zhì)量不符合工程建設(shè)強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)或者合同約定標(biāo)準(zhǔn)的質(zhì)量缺陷時(shí)，承包人予以修復(fù)的責(zé)任。
建設(shè)工程質(zhì)量保修責(zé)任屬于建設(shè)工程施工合同關(guān)系中重要內(nèi)容之一，其中包含著較為豐富的法律問題，但是在實(shí)踐中由于建設(shè)單位或者施工企業(yè)對(duì)于該項(xiàng)內(nèi)容不夠重視而導(dǎo)致質(zhì)量保修責(zé)任約定的權(quán)利義務(wù)不能得以實(shí)現(xiàn)，進(jìn)而產(chǎn)生較多糾紛。在此，筆者從建設(shè)工程質(zhì)量保修責(zé)任的相關(guān)法律規(guī)定的角度，結(jié)合建設(shè)工程保修責(zé)任糾紛中幾個(gè)常見問題，就如何合理確定建設(shè)工程質(zhì)量保修責(zé)任發(fā)表如下觀點(diǎn)，以供業(yè)界相關(guān)人員參考。
一、有關(guān)建設(shè)工程質(zhì)量保修責(zé)任的法律規(guī)定
1、法律規(guī)定
(1)《中華人民共和國(guó)建筑法》(下稱《建筑法》)62條：“建筑工程實(shí)行質(zhì)量保修制度。建筑工程的保修范圍應(yīng)當(dāng)包括地基基礎(chǔ)工程、主體結(jié)構(gòu)工程、屋面防水工程和其他土建工程，以及電氣管線、上下水管線的安裝工程，供熱、供冷系統(tǒng)工程等項(xiàng)目;保修的期限應(yīng)當(dāng)按照保證建筑物合理壽命年限內(nèi)正常使用，維護(hù)使用者合法權(quán)益的原則確定。具體的保修范圍和最低保修期限由國(guó)務(wù)院規(guī)定?！薄?/p>
(2)《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》(下稱《條例》)規(guī)定：“建設(shè)工程實(shí)行質(zhì)量保修制度。建設(shè)工程承包單位在向建設(shè)單位提交工程竣工驗(yàn)收?qǐng)?bào)告時(shí)，應(yīng)當(dāng)向建設(shè)單位出具質(zhì)量保修書。質(zhì)量保修書中應(yīng)當(dāng)明確建設(shè)工程的保修范圍、保修期限和保修責(zé)任等?！?第三十九條)、“在正常使用條件下，建設(shè)工程的最低保修期限為：(一)基礎(chǔ)設(shè)施工程、房屋建筑的地基基礎(chǔ)工程和主體結(jié)構(gòu)工程，為設(shè)計(jì)文件規(guī)定的該工程的合理使用年限;(二)屋面防水工程、有防水要求的衛(wèi)生間、房間和外墻面的防滲漏，為5年;(三)供熱與供冷系統(tǒng)，為2個(gè)采暖期、供冷期;(四)電氣管線、給排水管道、設(shè)備安裝和裝修工程，為2年。其他項(xiàng)目的保修期限由發(fā)包方與承包方約定。建設(shè)工程的保修期，自竣工驗(yàn)收合格之日起計(jì)算?！?第四十條)、“建設(shè)工程在保修范圍和保修期限內(nèi)發(fā)生質(zhì)量問題的，施工單位應(yīng)當(dāng)履行保修義務(wù)，并對(duì)造成的損失承擔(dān)賠償責(zé)任?！?第四十一條)、“建設(shè)工程在超過合理使用年限后需要繼續(xù)使用的，產(chǎn)權(quán)所有人應(yīng)當(dāng)委托具有相應(yīng)資質(zhì)等級(jí)的勘察、設(shè)計(jì)單位鑒定，并根據(jù)鑒定結(jié)果采取加固、維修等措施，重新界定使用期?！?第四十二條)。
(3)《房屋建筑工程質(zhì)量保修辦法》(下稱《辦法》)規(guī)定：“房屋建筑工程在保修范圍和保修期限內(nèi)出現(xiàn)質(zhì)量缺陷，施工單位應(yīng)當(dāng)履行保修義務(wù)。”(第四條)、“保修費(fèi)用由質(zhì)量缺陷的責(zé)任方承擔(dān)。”(第十三條)、“房屋建筑工程保修期從工程竣工驗(yàn)收合格之日起計(jì)算”(第八條)、“下列情況不屬于本辦法規(guī)定的保修范圍：(一)因使用不當(dāng)或者第三方造成的質(zhì)量缺陷;(二)不可抗力造成的質(zhì)量缺陷?！?第十七條)。
2、《辦法》中關(guān)于保修程序的規(guī)定
(1)房屋建筑工程在保修期限內(nèi)出現(xiàn)質(zhì)量缺陷的，建設(shè)單位或者房屋建筑所有人應(yīng)當(dāng)向施工單位發(fā)出保修通知。施工單位接到保修通知后，應(yīng)當(dāng)?shù)浆F(xiàn)場(chǎng)核查情況，在保修書約定的時(shí)間內(nèi)予以保修。發(fā)生涉及結(jié)構(gòu)安全或者嚴(yán)重影響使用功能的緊急搶修事故，施工單位接到保修通知后，應(yīng)當(dāng)立即到達(dá)現(xiàn)場(chǎng)搶修(第九條)。
發(fā)生涉及結(jié)構(gòu)安全的質(zhì)量缺陷，建設(shè)單位或者房屋建筑所有人應(yīng)當(dāng)立即向當(dāng)?shù)亟ㄔO(shè)行政主管部門報(bào)告，采取安全防范措施;由原設(shè)計(jì)單位或者具有相應(yīng)資質(zhì)等級(jí)的設(shè)計(jì)單位提出保修方案，施工單位實(shí)施保修，原工程質(zhì)量監(jiān)督機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)監(jiān)督(第十條)。
(2)保修完成后，由建設(shè)單位或者房屋建筑所有人組織驗(yàn)收。涉及結(jié)構(gòu)安全的，應(yīng)當(dāng)報(bào)當(dāng)?shù)亟ㄔO(shè)行政主管部門備案(第十一條)。
(3)施工單位不按工程質(zhì)量保修書約定保修的，建設(shè)單位可以另行委托其他單位保修，由原施工單位承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任(第十二條)。
3、關(guān)于建設(shè)工程質(zhì)量保修的特別規(guī)定
FIDIC合同環(huán)境下，把從工程實(shí)際交付至雇主在合同中確定的一段期限，稱為“缺陷責(zé)任期”，通常為一年。設(shè)立缺陷責(zé)任期，主要目的是要在使用條件下，證明合同的規(guī)定已得到遵守。在此期間，承包商不但必須完成移交證書中所列的未完成的工作項(xiàng)目，而且還必須修補(bǔ)出現(xiàn)的任何缺陷。
國(guó)家交通部借鑒FIDIC合同條件(1987年版本)制訂了《公路工程國(guó)內(nèi)招標(biāo)文件范本》)的《通用合同條款》并在公開招標(biāo)和邀請(qǐng)招標(biāo)的二級(jí)以上的公路和大型橋梁、隧道建設(shè)項(xiàng)目上強(qiáng)制推行?！锻ㄓ煤贤瑮l款》規(guī)定，在缺陷責(zé)任期內(nèi)，由于承包人所用的材料、設(shè)備或者操作工藝不符合合同要求，或者承包人的疏忽或未遵守合同中對(duì)承包人規(guī)定的義務(wù)而造成的缺陷修復(fù)費(fèi)用由承包人自行負(fù)責(zé);在缺陷責(zé)任期結(jié)束后，工程進(jìn)入保修期(工程保修期一般為五年，若路基工程與路面工程分開招標(biāo)，5年保修期從最后完工的工程項(xiàng)目開始計(jì)算)，在保修期內(nèi)承包人應(yīng)對(duì)施工質(zhì)量原因造成的損壞自費(fèi)修復(fù)。
二、建設(shè)工程質(zhì)量保修糾紛中的幾個(gè)常見問題
1、關(guān)于保修期限的約定問題產(chǎn)生糾紛的處理
在建設(shè)工程質(zhì)量保修責(zé)任糾紛中，經(jīng)常會(huì)出現(xiàn)對(duì)于保修期限約定的爭(zhēng)端，主要表現(xiàn)在：(1)對(duì)于保修期限沒有約定;(2)對(duì)于保修期限的約定短于法定期限;(3)對(duì)于保修期限的約定長(zhǎng)于法定期限。
針對(duì)此類糾紛，筆者認(rèn)為：依據(jù)《條例》第四十條的規(guī)定可以看出，我國(guó)立法根據(jù)決定整個(gè)合理使用壽命正常使用的建筑物的主要部位和非主要部位的不同情況，對(duì)保修期作了不同的規(guī)定，并且各分部分項(xiàng)工程的具體保修年限由承發(fā)包雙方在招投標(biāo)過程中以及在設(shè)定具體合同時(shí)約定。因此，發(fā)包人和承包人在合同中約定的建設(shè)工程的保修期限，法定部位只要不低于《條例》規(guī)定的期限，均為合法有效;非法定部位的保修期限由合同雙方自行約定。
針對(duì)發(fā)承包雙方在合同中約定的建設(shè)工程法定部位的保修期限低于《條例》規(guī)定的期限的情形，筆者認(rèn)為，此時(shí)雙方約定的保修期限應(yīng)當(dāng)服從于法定期限，如果承發(fā)包雙方產(chǎn)生糾紛，發(fā)包人可以要求變更合同約定。
2、關(guān)于保修責(zé)任與保修金的返還問題產(chǎn)生糾紛的處理
在建設(shè)工程施工合同中，發(fā)承包雙方一般都要約定保修責(zé)任以及保修金的比例、保修金的返還方式。但在實(shí)踐中，經(jīng)常會(huì)發(fā)生發(fā)承包雙方因?yàn)楸Ｐ藿鸬姆颠€問題而產(chǎn)生糾紛：
案例一某公路工程施工企業(yè)在缺陷責(zé)任期滿向建設(shè)單位申請(qǐng)退還質(zhì)保金時(shí)，建設(shè)單位以在保修期間曾自行針對(duì)合同路段進(jìn)行過維修為由，扣除了40%的質(zhì)保金，僅將剩余部分的保修金退還。
案例二某建筑施工企業(yè)與建設(shè)單位在某項(xiàng)建筑工程竣工結(jié)算后達(dá)成協(xié)議，承包單位放棄部分結(jié)算款項(xiàng)，由建設(shè)單位一次性將工程尾款支付給承包單位，承包單位在依約向建設(shè)單位索要工程尾款時(shí)，建設(shè)單位提出應(yīng)扣除10%的款項(xiàng)作為質(zhì)保金，一年后再退還。
筆者認(rèn)為，保修責(zé)任與保修金的退還屬于兩個(gè)法律關(guān)系。依據(jù)財(cái)政部、建設(shè)部《建設(shè)工程價(jià)款結(jié)算暫行辦法》(財(cái)建〔2004〕369號(hào))第十四條“發(fā)包人收到承包人遞交的竣工結(jié)算報(bào)告及完整的結(jié)算資料后，應(yīng)按本辦法規(guī)定的期限(合同約定有期限的，從其約定)進(jìn)行核實(shí)，給予確認(rèn)或者提出修改意見。發(fā)包人根據(jù)確認(rèn)的竣工結(jié)算報(bào)告向承包人支付工程竣工結(jié)算價(jià)款，保留5%左右的質(zhì)量保證(保修)金，待工程交付使用一年質(zhì)保期到期后清算(合同另有約定的，從其約定)，質(zhì)保期內(nèi)如有返修，發(fā)生費(fèi)用應(yīng)在質(zhì)量保證(保修)金內(nèi)扣除?！敝?guī)定，在雙方?jīng)]有合同另行約定的情況下，建設(shè)單位理應(yīng)在工程交付使用一年后清算。但是此舉并不解除承包單位的質(zhì)量保修責(zé)任。
保修金的退還應(yīng)當(dāng)按照發(fā)承包雙方約定或者《建設(shè)工程價(jià)款結(jié)算暫行辦法》處理，而承包單位的質(zhì)量保修責(zé)任的依據(jù)則是《建筑法》、《條例》、《辦法》等以及雙方合同約定。兩者的法律基礎(chǔ)不同，因此在處理保修責(zé)任與保修金的退還糾紛時(shí)，應(yīng)當(dāng)結(jié)合具體情況進(jìn)行處理。
針對(duì)案例一，筆者認(rèn)為，在沒有證據(jù)證明建設(shè)單位通知承包單位履行缺陷責(zé)任期內(nèi)的保修責(zé)任，并且造成工程出現(xiàn)質(zhì)量問題的原因系“由于承包人所用的材料、設(shè)備或者操作工藝不符合合同要求，或者承包人的疏忽或未遵守合同中對(duì)承包人規(guī)定的義務(wù)而造成的”的情況下，建設(shè)單位不能直接扣減承包單位的保修金。
針對(duì)案例二，筆者認(rèn)為，建設(shè)單位理應(yīng)依約全額支付工程尾款，其提出的扣減10%的保修金在一年后退還，違背了雙方補(bǔ)充合同的本意。因?yàn)槿绻ㄖこ淘诒Ｐ奁趦?nèi)出現(xiàn)質(zhì)量問題，承包單位理應(yīng)自費(fèi)承擔(dān)保修責(zé)任，如果承包單位在建設(shè)單位通知后拒不履行保修責(zé)任，建設(shè)單位可以在自行修復(fù)后要求承包單位承擔(dān)保修費(fèi)用或者通過訴訟或者仲裁要求承包單位履行保修責(zé)任，如果由于質(zhì)量缺陷或者保修不及時(shí)給建設(shè)單位或者工程使用人造成損害，建設(shè)單位還有權(quán)要求承擔(dān)質(zhì)量賠償責(zé)任。
3、建設(shè)工程施工合同司法解釋第十三條關(guān)于質(zhì)量責(zé)任免除規(guī)定的理解與適用
《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》(以下簡(jiǎn)稱“司法解釋”)第十三條規(guī)定：“建設(shè)工程未經(jīng)竣工驗(yàn)收，發(fā)包人擅自使用后，又以使用部分質(zhì)量不符合約定為由主張權(quán)利的，不予支持;但是承包人應(yīng)當(dāng)在建設(shè)工程的合理使用壽命內(nèi)對(duì)地基基礎(chǔ)工程和主體結(jié)構(gòu)質(zhì)量承擔(dān)民事責(zé)任”。關(guān)于司法解釋第十三條的涵義實(shí)踐中通常是這樣理解的：(1)發(fā)包人擅自使用未經(jīng)驗(yàn)收建設(shè)工程的，出現(xiàn)質(zhì)量問題，應(yīng)自行承擔(dān)責(zé)任;(2)發(fā)包人僅對(duì)其擅自使用部分承擔(dān)工程質(zhì)量風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任;(3)發(fā)包人擅自使用部分應(yīng)是除地基基礎(chǔ)工程及主體結(jié)構(gòu)工程以外的其他工程。
在工程建設(shè)實(shí)踐中，經(jīng)常會(huì)出現(xiàn)發(fā)承包雙方針對(duì)發(fā)包人擅自使用過程而對(duì)工程質(zhì)量保修責(zé)任產(chǎn)生糾紛。在因此而產(chǎn)生的訴訟或者仲裁中，出現(xiàn)過不同的裁判結(jié)果。
筆者認(rèn)為，從該條司法解釋的出臺(tái)本意以及我國(guó)建設(shè)法規(guī)對(duì)于質(zhì)量保修責(zé)任的規(guī)定看，承包單位的質(zhì)量保修責(zé)任系法定責(zé)任，決不能因建設(shè)單位的擅自使用建設(shè)工程而得以豁免。因此，針對(duì)“建設(shè)工程未經(jīng)竣工驗(yàn)收，發(fā)包人擅自使用”發(fā)包單位應(yīng)承擔(dān)的法律后果應(yīng)是自擅自使用之日起視為建設(shè)工程已經(jīng)通過竣工驗(yàn)收。此時(shí)，發(fā)包單位無權(quán)以質(zhì)量問題為由主張工程未能通過竣工驗(yàn)收，進(jìn)而拒絕與承包單位進(jìn)行竣工結(jié)算。對(duì)于承包單位而言，理應(yīng)從發(fā)包單位擅自使用之日起承擔(dān)保修責(zé)任，而不應(yīng)當(dāng)僅對(duì)地基基礎(chǔ)和主體結(jié)構(gòu)工程承擔(dān)質(zhì)量保修責(zé)任。
4、實(shí)際施工人的保修責(zé)任
“司法解釋”引入了“實(shí)際施工人”這一概念，專指無效合同的承包人，如轉(zhuǎn)承包人、違法分包合同的承包人、沒有資質(zhì)借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)或者超越資質(zhì)承攬工程的“承包人”以及沒有資質(zhì)也沒有企業(yè)建制的僅由包工頭帶領(lǐng)一幫民工干活的臨時(shí)組織的施工隊(duì)伍(參見最高人民法院民一庭編著的《最高人民法院建設(shè)工程施工合同司法解釋的理解與適用》P217、218、224)。
在工程實(shí)踐中，實(shí)際施工人與建設(shè)單位或者總承包單位簽訂的施工合同中常常約定實(shí)際施工人的保修責(zé)任，并約定結(jié)算時(shí)發(fā)包人保留的保修金的比例，但是在合同雙方產(chǎn)生糾紛并提交法院或仲裁機(jī)構(gòu)時(shí)，有的裁判機(jī)關(guān)往往以建設(shè)工程施工合同無效為由，不支持建設(shè)單位或者總承包單位要求保留實(shí)際施工人保修金、承擔(dān)保修責(zé)任的訴請(qǐng)。
筆者認(rèn)為，從“司法解釋”相關(guān)條文的起草本意理解，實(shí)際施工人履行保修責(zé)任的約定并非因施工合同無效而導(dǎo)致無效，另外施工人的保修責(zé)任屬于法定責(zé)任，必須履行，因此如果實(shí)際施工人與建設(shè)單位或者施工總承包人簽訂的施工承包合同約定了保修責(zé)任，實(shí)際施工人理應(yīng)依約履行。
5、房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)的保修責(zé)任
在商品房買賣合同糾紛中，有時(shí)買房人要求房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)承擔(dān)保修責(zé)任，而開發(fā)企業(yè)則要求施工承包企業(yè)承擔(dān)保修責(zé)任，但是承包企業(yè)卻以超過施工合同約定的保修期限為由拒絕承擔(dān)保修責(zé)任，房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)以此為由對(duì)買房人進(jìn)行抗辯。
筆者認(rèn)為，房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)的保修責(zé)任是建立在與買房人的《商品房買賣合同》基礎(chǔ)上，與施工承包企業(yè)基于《建設(shè)工程施工合同》的建設(shè)工程質(zhì)量保修責(zé)任不同，屬于商品房保修制度。
商品房保修制度與其他建設(shè)工程保修制度有所區(qū)別：(1)適用法律較多。《辦法》第16條規(guī)定：房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)售出的商品房保修，還應(yīng)當(dāng)執(zhí)行《城市房地產(chǎn)開發(fā)經(jīng)營(yíng)管理?xiàng)l例》和其他有關(guān)規(guī)定;(2)保修義務(wù)人是房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)?！冻鞘蟹康禺a(chǎn)開發(fā)經(jīng)營(yíng)管理?xiàng)l例》第31條規(guī)定：房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)應(yīng)當(dāng)按照住宅質(zhì)量保證書的約定，承擔(dān)商品房保修責(zé)任。保修期內(nèi)，因房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)對(duì)商品房進(jìn)行維修，致使房屋原使用功能受到影響，給購(gòu)買人造成損失的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任;(3)保修責(zé)任始期特殊。《商品房銷售管理辦法》第33條規(guī)定：保修期從商品房交付之日起計(jì)算;(4)包修期限較長(zhǎng)。《商品房銷售管理辦法》第33條規(guī)定：商品住宅的保修期限不得低于建設(shè)工程承包單位向建設(shè)單位出具的質(zhì)量保修書約定保修期的存續(xù)期;存續(xù)期少于建設(shè)部《商品住宅實(shí)行住宅質(zhì)量保證書和住宅使用說明書制度的規(guī)定》中確定的最低保修期限的，按照該規(guī)定確定最低保修期限。
因此，如果房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)未及時(shí)將商品房銷售，理應(yīng)承擔(dān)由于與施工承包單位約定的保修期限超期而自行保修的責(zé)任，這本身也屬于開發(fā)企業(yè)應(yīng)承擔(dān)的商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)。
三、正確確定建設(shè)工程質(zhì)量保修責(zé)任，是有效解決質(zhì)量保修責(zé)任糾紛的重要途徑
目前，建設(shè)工程市場(chǎng)日益成熟、規(guī)范，建設(shè)工程質(zhì)量保修責(zé)任糾紛呈現(xiàn)多發(fā)趨勢(shì)。無論是建設(shè)單位、建筑物所有人，還是承包單位，都需要重視建設(shè)工程質(zhì)量保修責(zé)任這一問題，以維護(hù)自身的合法權(quán)益。
首先，合同當(dāng)事人必須認(rèn)真簽署建設(shè)工程質(zhì)量保修協(xié)議。在協(xié)議書中雙方必須明確約定以下內(nèi)容，以避免保修責(zé)任約定不明產(chǎn)生糾紛：(1)保修的范圍、期限;(2)保修的程序;(3)保修金的保留比例以及返還方式;(4)違反保修義務(wù)應(yīng)承擔(dān)的后果。
其次，建設(shè)工程進(jìn)入保修期后，建設(shè)單位或者建筑所有人(業(yè)主)應(yīng)及時(shí)發(fā)現(xiàn)建筑質(zhì)量缺陷，通知保修義務(wù)人到場(chǎng)確認(rèn)建筑物質(zhì)量缺陷原因以及保修責(zé)任并督促保修義務(wù)人履行保修義務(wù)，以避免保修責(zé)任不明確、保修不及時(shí)而產(chǎn)生的糾紛。
第三，建設(shè)單位或者建筑所有人(業(yè)主)必須注意保留書面的保修記錄，這樣既有利于建設(shè)工程的正確運(yùn)營(yíng)，也可以預(yù)防因證據(jù)不全而使利益受損。
第四，對(duì)于建設(shè)工程質(zhì)量保修責(zé)任主體而言，應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格依約履行質(zhì)量保修責(zé)任，這樣既可以避免保修金被不合理扣除，也能夠有效避免承擔(dān)由于質(zhì)量缺陷或者保修不及時(shí)給建設(shè)單位或者工程使用人造成損害而承擔(dān)質(zhì)量賠償責(zé)任。
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