2014年7月11日，遼寧本溪，因故意殺人被判處死刑的艾弘（化名）在臨刑前與家屬見面。一封長達(dá)8頁的遺書寫滿了她想對(duì)親人說的話。
決定人生死的案子，如果完全寄托于法官個(gè)人的職業(yè)倫理和職業(yè)操守，恐怕會(huì)有隱患。需要確立一種全面參與的原則：法官發(fā)揮積極作用，同時(shí)讓控辯雙方發(fā)揮提出異議的作用。
南方周末：現(xiàn)在的死刑復(fù)核程序有什么特點(diǎn)，它的性質(zhì)是什么？
陳瑞華：首先，它是一種行政化的主動(dòng)報(bào)核程序。沒有當(dāng)事人上訴，沒有檢察機(jī)關(guān)的抗訴，由下級(jí)法院依職權(quán)報(bào)給最高法院。這讓我們聯(lián)想到了從隋唐到明清以來長期存在的，下級(jí)司法機(jī)關(guān)把一個(gè)案件報(bào)給中央司法機(jī)關(guān)進(jìn)行復(fù)核、復(fù)奏的制度。中國古代有秋審，有朝審，這些都是中央司法機(jī)關(guān)甚至皇帝對(duì)死刑案件擁有終審權(quán)的一個(gè)傳統(tǒng)，體現(xiàn)了中國自古以來就有的慎刑理念。
第二，在運(yùn)作方式上，它不是一個(gè)獨(dú)立的審級(jí)，也沒有遵循法庭審判的基本要求。不開庭，控辯雙方?jīng)]有機(jī)會(huì)在法庭上進(jìn)行舉證、質(zhì)證、辯論，沒辦法以親歷的方式聽取控辯雙方的意見。這種死刑復(fù)核活動(dòng)，嚴(yán)格來說并不是審判。法官們的主要工作方式，就是閱卷、調(diào)查、提訊。還有一個(gè)獨(dú)一無二的特征，律師參與很少，無法向合議庭成員當(dāng)面發(fā)表辯護(hù)意見，律師的辯護(hù)意見也無法被寫入裁判文書中，甚至就連裁判文書都不送達(dá)給辯護(hù)律師。
所以說，它是一個(gè)以行政化報(bào)核方式進(jìn)行的程序，遵循了中國古代法官單方面調(diào)查的方式進(jìn)行核準(zhǔn)的傳統(tǒng)，目的是貫徹少殺慎殺的刑事政策，是現(xiàn)在所有程序中最有中國特色的一個(gè)。
但法學(xué)界始終也有一種隱憂，就是死刑復(fù)核，再往前還能走多遠(yuǎn)。
南方周末：為什么會(huì)有這些隱憂？
陳瑞華：最高法院的法官們，工作量極大。如果每個(gè)法官一個(gè)月處理一個(gè)案子，相信質(zhì)量可以得到保障。但他們現(xiàn)在往往手頭同時(shí)幾個(gè)案子，會(huì)把關(guān)那么嚴(yán)格嗎？
手段、方式?jīng)Q定了質(zhì)量。他們現(xiàn)在的主要方式是閱卷，必要時(shí)提訊一下被告人，很多時(shí)候都是視頻提訊，庭外調(diào)查不是很多。據(jù)我所知，很多時(shí)候，并不是法官去調(diào)查，派的是助理，極個(gè)別情況下是書記員去。這種調(diào)查，真的能發(fā)揮實(shí)質(zhì)作用嗎？
通過閱卷發(fā)現(xiàn)問題，在對(duì)防止死刑濫用方面具有很大優(yōu)勢，但不開庭審理，事實(shí)認(rèn)定方面很容易出現(xiàn)隱患。作為最后一道關(guān)，我們不僅要關(guān)注該不該判死刑，還要關(guān)注究竟該判有罪還是無罪。這方面令人擔(dān)憂。
因?yàn)榘妇硎莿e人對(duì)自己的訴訟活動(dòng)做的書面記錄，記多少，怎么記，都是由人來掌控的。法官根本沒法督促做這些記錄的人能夠完整的全面地記錄下來。
過去多年來我們對(duì)中國的二審程序一直有一個(gè)批評(píng)，就是除了檢察院抗訴的案件以外，上訴案件大部分都是不開庭。像杜培武案、趙作海案、張氏叔侄案，這些著名的冤案都是二審沒有開庭的結(jié)果，后來要求死刑案件二審必須開庭，發(fā)現(xiàn)錯(cuò)誤的幾率都提高了。
但現(xiàn)在最高法院以不開庭的方式進(jìn)行死刑復(fù)核，重復(fù)了之前二審案件的問題。
南方周末：現(xiàn)在最高法院死刑復(fù)核的工作已經(jīng)很重了，再要求開庭會(huì)不會(huì)不現(xiàn)實(shí)？
陳瑞華：現(xiàn)在的死刑復(fù)核程序，等于把偵查、起訴、一審、二審所有工作都重新搞一遍，工作量是所有程序的總和。在這種情況下，開庭等于要求他在現(xiàn)有工作之外再增加一個(gè)開庭程序，這是訴訟化改造方案難以為決策者接受的一個(gè)主要原因。
現(xiàn)在法學(xué)界的主流觀點(diǎn)，就是死刑復(fù)核程序要進(jìn)行訴訟化改造。唯一的辦法，就是審理的范圍要變成有爭議的問題，這才是訴訟化改造中最重要的一步。沒爭議就沒有訴訟。像中國的二審程序，名義上是全面審查原則。但現(xiàn)在又搞了一個(gè)重點(diǎn)審查制度，重點(diǎn)審查優(yōu)先，有爭議的部分作為審查的重點(diǎn)。
這樣最高法院的工作量也能降低。讓檢察官和律師都來，當(dāng)事人都不一定到場，一個(gè)上午案件就能討論清楚了。
這也有利于提高司法公信力?，F(xiàn)在律師們對(duì)死刑復(fù)核程序質(zhì)疑很多，很大程度上就因?yàn)椴婚_庭，對(duì)案件決定的過程缺乏參與和了解。
南方周末：但還是有這樣的現(xiàn)實(shí)：很多死刑案件，地方法院不像最高法院辦案那么嚴(yán)謹(jǐn)，可能也有水平的問題，加上如果律師也不那么負(fù)責(zé)或水平有限。如果不再全面審查，會(huì)不會(huì)對(duì)被告人不利？
陳瑞華：有可能。但是，律師的作用很重要。前提就是普遍的法律援助，讓被告人都能得到律師辯護(hù)，而且是有效辯護(hù)。死刑復(fù)核首先是一個(gè)獨(dú)立的審級(jí)，然后必須完善法律援助，否則就沒有解決問題的基礎(chǔ)。
死刑復(fù)核只審有爭議的部分，意味著一場觀念的轉(zhuǎn)變。你是相信最高法院的全面審查，還是相信控辯雙方積極發(fā)生爭議，提出異議，督促法官來糾正錯(cuò)誤的模式？
我認(rèn)為不能一概而論，但偏向任何一個(gè)都是不完整的。有些案件如果律師不負(fù)責(zé)任，那么可能該提爭議的沒提爭議，會(huì)遺漏一部分錯(cuò)案。這時(shí)候如果法官全面審查，可能會(huì)彌補(bǔ)一些不盡職不盡責(zé)律師的不足。但這種決定人生死的案子，如果完全寄托于法官個(gè)人的職業(yè)倫理和職業(yè)操守，恐怕會(huì)有隱患。當(dāng)案子積壓嚴(yán)重的時(shí)候，他能始終那么認(rèn)真、所有細(xì)節(jié)都看一遍嗎？
在訴訟法理論上，裁判者和控辯雙方都應(yīng)發(fā)揮避免錯(cuò)誤、發(fā)現(xiàn)真相的責(zé)任，由此需要確立一種全面參與的原則。法官發(fā)揮積極作用，同時(shí)讓控辯雙方發(fā)揮提出異議的作用，針對(duì)異議重點(diǎn)審理。這樣更有利于發(fā)現(xiàn)冤假錯(cuò)案。兩種觀念需要結(jié)合起來，現(xiàn)在太單一了。
南方周末：如何保障死刑復(fù)核案件的律師都能有效辯護(hù)？
陳瑞華：我認(rèn)為一個(gè)國家的最高法院，像這種死刑復(fù)核案件，一定要有門檻和資格的要求。比如規(guī)定你做律師多少年了、辦過多少案件、職業(yè)操守如何，有沒有被投訴、處罰過、諸如此類的，設(shè)置一個(gè)準(zhǔn)入資格制度。
第二就是，這種法律援助案件應(yīng)當(dāng)加大費(fèi)用的投入。不是幾千塊錢的問題了，應(yīng)該給予它幾倍甚至十幾倍的報(bào)酬，讓律師的積極性能夠調(diào)動(dòng)起來。在提高待遇的基礎(chǔ)上，提高要求。比如建立最低工作標(biāo)準(zhǔn)的要求，要求律師必須閱卷，必須會(huì)見，必須寫閱卷摘要，要和被告人進(jìn)行有效溝通和協(xié)商，會(huì)見要有筆錄，必要時(shí)進(jìn)行些調(diào)查等。這樣的法律援助，效果就會(huì)好一些。
所以現(xiàn)在最高法院不是僅僅同意律師介入就完了，還應(yīng)該改變一個(gè)觀念，意識(shí)到律師進(jìn)行高質(zhì)量的辯護(hù)本身就是對(duì)他最好的幫助。
專注刑事辯護(hù)律師 還無罪者一生清白：優(yōu)秀的刑辯律師，具有挑戰(zhàn)公權(quán)力的勇氣和智慧，用抽絲剝繭之功分析每一份證據(jù)，敢于排除非法證據(jù)，為嫌疑人的生命權(quán)和自由權(quán)而戰(zhàn)，還無罪者一生清白，是刑辯律師的追求，為此，我們不能懈怠，刑辯律師永遠(yuǎn)在路上。
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著名刑辯律師，公安刑偵專業(yè)出身，兩高刑事辯護(hù)律師團(tuán)主任律師，法邦名律聯(lián)盟刑辯律師，現(xiàn)專注職務(wù)犯罪、經(jīng)濟(jì)金融犯罪、涉黑涉毒犯罪、暴力犯罪刑事辯護(hù)。為嫌疑人的生命權(quán)和自由權(quán)而戰(zhàn)，以勇氣和智慧挑戰(zhàn)公權(quán)力，排除非法證據(jù)，還無罪者一生清白。
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