借款給他人公司注冊(cè)或增資，通過驗(yàn)資后再行抽回，這樣的“客串”行為較長(zhǎng)時(shí)間以來不必承擔(dān)法律責(zé)任，但現(xiàn)在的情形有了很大改變。元月6日，隨著南通市中級(jí)人民法院終審判決書的送達(dá)，這起與借款增資有關(guān)聯(lián)的擔(dān)保合同糾紛案畫上句號(hào)，法院判決被告海洋公司歸還原告某小額貸款公司借款本息750萬余元，被告鄧厚明、海天公司、牛名松分別因抽逃出資、協(xié)助抽逃出資、無償獲取空股，被判在800萬元本息范圍內(nèi)對(duì)被告海洋公司不能清償?shù)牟糠殖袚?dān)連帶責(zé)任。
800萬股權(quán)一直空轉(zhuǎn)
牛名松、鄧厚明系夫妻關(guān)系，林廣、牛容則是他們的女婿、女兒。林廣先后創(chuàng)辦海洋公司、海天公司，并任二者法定代表人。
2009年6月6日，海洋公司召開股東會(huì)，股東會(huì)決議股東林廣將其原持有的158萬元股權(quán)轉(zhuǎn)讓給岳母鄧厚明，林廣退出海洋公司股東會(huì)，鄧厚明成為海洋公司新股東。
同年6月9日，海洋公司再次召開股東會(huì)，股東會(huì)決議將海洋公司的注冊(cè)資金從原來的258萬元變更為1058萬元，增加800萬元由鄧厚明出資。同日，鄧厚明從其女婿林廣的海天公司在工商銀行帳戶內(nèi)，將800萬元匯入海洋公司在工商銀行的帳戶上，作為公司增資認(rèn)繳款。次日，通過驗(yàn)資后，海洋公司將該800萬元以往來款的名義轉(zhuǎn)給海天公司。自此，鄧厚明持有海洋公司股權(quán)90.5%。
2011年12月6日，海洋公司又一次召開股東會(huì)，股東會(huì)決議吸納鄧厚明的丈夫牛名松為新股東，股東鄧厚明將其原持有的958萬元股權(quán)（含800萬元空股）以現(xiàn)金958萬元轉(zhuǎn)讓給牛名松，鄧厚明退出海洋公司股東會(huì)。股權(quán)進(jìn)行轉(zhuǎn)讓時(shí)，牛名松未支付對(duì)價(jià)，800萬元的空股亦未得到填充。
被擔(dān)保老板遭逮捕
盡管泥菩薩過河--自身難保，海洋公司還為一單巨額貸款提供了擔(dān)保。
2012年12月3日，海安一紡織公司向本案原告小額貸款公司借款700萬元，借期7個(gè)月，結(jié)息方式為按月結(jié)息，利息按年利率18%計(jì)算；借款人不按合同約定歸還本金的，按日利率萬分之七點(diǎn)五計(jì)收罰息，并承擔(dān)為實(shí)現(xiàn)債權(quán)所支付的律師費(fèi)等。
同日，紡織公司老板章峻、海洋公司與小額貸款公司簽訂了最高額保證合同，海洋公司、章峻為案涉借款向小額貸款公司提供連帶責(zé)任保證擔(dān)保，被保證債務(wù)本金最高額為700萬元，保證期間為債務(wù)期限屆滿之日起2年，擔(dān)保范圍包括全部債務(wù)本金、利息、逾期利息、律師費(fèi)等一切費(fèi)用。
小額貸款公司發(fā)放700萬元后，紡織公司先后歸還本金100萬元。2013年8月12日起，其余本息均未再歸還。不久，紡織公司老板章峻因涉嫌犯罪，被批準(zhǔn)逮捕。本案二審結(jié)案前，已被判刑。翻閱刑事卷宗獲悉，本案所涉700萬元借款未列入刑事立案?jìng)刹榉秶?/p>
起訴中，小額貸款公司未狀告紡織公司，僅將海洋公司及鄧厚明、海天公司、牛名松等人一并告上法庭。
庭審激辯各執(zhí)一詞
庭審中，原告小額貸款公司訴稱，我公司向紡織公司放貸700萬元，海洋公司提供了擔(dān)保，但紡織公司尚有600萬元本金及利息至今未還，而鄧厚明、海天公司、牛名松則對(duì)海洋公司的股資分別存在抽逃出資、協(xié)助抽逃出資、無償獲取空股等情形，因而海洋公司、鄧厚明、海天公司、牛名松應(yīng)依法一并承擔(dān)連帶責(zé)任。
被告海洋公司、鄧厚明、海天公司、牛名松辯稱，案涉借款人紡織公司的老板章峻涉嫌犯罪被批準(zhǔn)逮捕，本案借款涉嫌詐騙犯罪，應(yīng)本著先刑后民的原則處理。除擔(dān)保人以外的涉案被告均全面足額的繳納了出資款或支付了股權(quán)受讓款，也不存在協(xié)助抽逃資本的問題。原告小額款公司要求擔(dān)保人以外的被告承擔(dān)責(zé)任，缺乏事實(shí)和法律依據(jù)，不應(yīng)得到法院的支持。
借款增資難以“切割”
海安縣法院審理后認(rèn)為，案涉借款合同及最高額保證合同均合法有效，當(dāng)事人應(yīng)按約全面履行義務(wù)。借款人紡織公司未能按約還付本息，原告小額貸款公司直接要求保證人海洋公司承擔(dān)保證責(zé)任，符合法律規(guī)定，應(yīng)予以支持。小額貸款公司主張的逾期利息與律師代理費(fèi)之和，超過中國(guó)人民銀行同類貸款基準(zhǔn)利率四倍，超過部分無效，不受法律保護(hù)。
海洋公司的新股東鄧厚明在公司增資過程中，為了應(yīng)付驗(yàn)資，將從海天公司處取得的800萬元款項(xiàng)轉(zhuǎn)入海洋公司的驗(yàn)資賬戶，在通過驗(yàn)資后，立即以往來形式返還海天公司，基于其時(shí)海洋公司與海天公司法定代表人均為鄧厚明女婿林廣，兩公司經(jīng)營(yíng)范圍類同，海洋公司又未實(shí)際使用該款項(xiàng)進(jìn)行經(jīng)營(yíng)，可以認(rèn)定鄧厚明出資不實(shí)，海天公司協(xié)助鄧厚明抽逃了出資款800萬元。牛名松作為鄧厚明的丈夫，亦可認(rèn)定其應(yīng)當(dāng)知道案涉800萬元出資不實(shí)的事實(shí)，卻在未支付對(duì)價(jià)的情況下受讓取得空股。鄧厚明、海天公司、牛名松三者的行為違反了《最高人民法院〈關(guān)于適用﹤中華人民共和國(guó)公司法﹥?nèi)舾蓡栴}的規(guī)定（三）》的相關(guān)規(guī)定，鄧厚明應(yīng)在未出資800萬元本息范圍內(nèi)對(duì)海洋公司不能清償?shù)牟糠殖袚?dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任，海天公司、牛名松應(yīng)當(dāng)對(duì)鄧厚明的補(bǔ)充賠償責(zé)任承擔(dān)連帶責(zé)任。
對(duì)于被告方辯稱紡織公司老板章峻因非法吸收公眾存款犯罪，進(jìn)入刑事處理程序，本案應(yīng)中止審理問題，由于警方未將案涉借款列入立案?jìng)刹椋什挥璨杉{被告方的辯稱意見。遂依照《中華人民共和國(guó)合同法》、《中華人民共和國(guó)擔(dān)保法》、《中華人民共和國(guó)公司法》和《最高人民法院〈關(guān)于適用﹤中華人民共和國(guó)公司法﹥?nèi)舾蓡栴}的規(guī)定（三）》的相關(guān)規(guī)定，作出前述判決。
一審判決后，鄧厚明、海天公司、牛名松不服，提出上訴。
南通中院審理后認(rèn)為，鄧厚明、海天公司、牛名松的上訴理由不能成立，不予支持。原審判決正確，應(yīng)予維持。遂依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第170條規(guī)定，終審判決駁回上訴，維持原判決。
法官細(xì)說法律依據(jù)
點(diǎn)評(píng)：本案主要涉及借款給他人企業(yè)注冊(cè)或增資又抽回的行為應(yīng)否承擔(dān)責(zé)任，以及無償受讓取得空股的行為人應(yīng)否負(fù)責(zé)兩個(gè)問題。
關(guān)于借款給他人企業(yè)注冊(cè)或增資又抽回的行為應(yīng)否承擔(dān)責(zé)任問題。出資人的出資是公司成立后對(duì)外承擔(dān)責(zé)任的基礎(chǔ)，法律禁止出資人出資不實(shí)或在出資后抽回出資。出資義務(wù)是股東對(duì)公司最基本的義務(wù)，股東未盡出資義務(wù)既損害公司利益，也損害公司債權(quán)人利益。對(duì)于股東出資不實(shí)應(yīng)承擔(dān)法律責(zé)任問題，一直爭(zhēng)議不大，但對(duì)借資給他人企業(yè)注冊(cè)或增資又抽回的出借人應(yīng)否負(fù)責(zé)問題，長(zhǎng)期沒有明確規(guī)定。2011年出臺(tái)的《最高人民法院〈關(guān)于適用﹤中華人民共和國(guó)公司法﹥?nèi)舾蓡栴}的規(guī)定（三）》對(duì)此有了明確規(guī)定。《公司法解釋三》第15條規(guī)定：“第三人代墊資金協(xié)助發(fā)起人設(shè)立公司，雙方明確約定在公司驗(yàn)資后或者在公司成立后將該發(fā)起人的出資抽回以償還第三人，發(fā)起人依照前述約定抽回出資償還第三人又不能補(bǔ)足出資，相關(guān)權(quán)利人請(qǐng)求第三人連帶承擔(dān)發(fā)起人因抽回出資金而產(chǎn)生的相應(yīng)責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持?！苯杩罱o他人公司增資與借款注冊(cè)具有同一性質(zhì)，借款增資可參照上述規(guī)則適用。考慮到本案案涉企業(yè)及自然人的相互關(guān)系，借款數(shù)額及操作時(shí)間的巧合性，判決認(rèn)定借款增資是妥當(dāng)?shù)模Ｌ旃緫?yīng)依法承擔(dān)責(zé)任。
關(guān)于無償受讓取得空股應(yīng)否負(fù)責(zé)問題。股東在受讓股權(quán)時(shí)應(yīng)當(dāng)詢問與之相對(duì)應(yīng)的股權(quán)是否出資到位，這是基本的注意義務(wù)，而不應(yīng)當(dāng)輕率作出決定，否則就要承擔(dān)相應(yīng)法律責(zé)任。《公司法解釋三》第19條第1款規(guī)定：“有限責(zé)任公司的股東未履行或者未全面履行出資義務(wù)即轉(zhuǎn)讓股權(quán)，受讓人對(duì)此知道或者應(yīng)當(dāng)知道的，公司請(qǐng)求該股東履行出資義務(wù)、受讓人對(duì)此承擔(dān)連帶責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持；公司債權(quán)人依照本規(guī)定第十三條第二款向該股東提起訴訟，同時(shí)請(qǐng)求前述受讓人對(duì)此承擔(dān)連帶責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持?！被谂Ｃ伞⑧嚭衩鞯姆蚱揸P(guān)系，牛名松對(duì)鄧厚明800萬元股權(quán)并未出資到位的情況應(yīng)當(dāng)知道，卻自愿無償接受空股，理應(yīng)在受讓股權(quán)800萬元本息范圍內(nèi)承擔(dān)連帶責(zé)任。
本案的發(fā)生告訴人們，出借款項(xiàng)給他人企業(yè)注冊(cè)或增資，以及無償接受空股，都要三思而后行。
[法律鏈條]《中華人民共和國(guó)公司法》
第三條第二款有限責(zé)任公司的股東以其認(rèn)繳的出資額為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任；股份有限公司的股東以其認(rèn)購(gòu)的股份為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任
最高人民法院《關(guān)于適用﹤中華人民共和國(guó)公司法﹥?nèi)舾蓡栴}的規(guī)定（三）》
第十二條公司成立后，公司、股東或者公司債權(quán)人以相關(guān)股東的行為符合下列情形之一且損害公司權(quán)益為由，請(qǐng)求認(rèn)定該股東抽逃出資的，人民法院應(yīng)予支持：
將出資款轉(zhuǎn)入公司賬戶后以轉(zhuǎn)出；
通過虛構(gòu)債權(quán)債權(quán)關(guān)系將其出資轉(zhuǎn)出；
制作虛假財(cái)務(wù)報(bào)表虛增利潤(rùn)進(jìn)行分配；
利用關(guān)聯(lián)交易將出資轉(zhuǎn)出；
其它未經(jīng)法定程序?qū)⒊鲑Y抽回的行為。
第十三條第二款公司債權(quán)人請(qǐng)求未履行或未全面履行出資義務(wù)的股東在未出資本息范圍內(nèi)對(duì)公司債務(wù)不能清償部分承擔(dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持；未履行或未全面履行出資義務(wù)的股東已經(jīng)承擔(dān)上述責(zé)任，其他債權(quán)人提出相同請(qǐng)求的，人民法院不予支持。
第十四條第二款公司債權(quán)人請(qǐng)求抽逃出資的股東在抽逃出資本息范圍對(duì)公司債務(wù)不能清償?shù)牟糠殖袚?dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任、協(xié)助抽逃出資的其他股東、董事、高級(jí)管理人員或者實(shí)際控制人對(duì)此承擔(dān)連帶責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持；抽逃出資的股東已經(jīng)承擔(dān)上述責(zé)任，其他債權(quán)人提出相同請(qǐng)求的，人民法院不予支持。
宋曉江律師辦案心得：犯案后，當(dāng)事人親屬總是找熟人、托關(guān)系，費(fèi)時(shí)費(fèi)力費(fèi)錢，貽誤戰(zhàn)機(jī)。最終，當(dāng)事人及親屬會(huì)深刻體會(huì)到：律師越早介入，當(dāng)事人的權(quán)益越能得到保護(hù)。
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