公司章程是公司組織和活動(dòng)的基本準(zhǔn)則，是公司的“憲章”，對(duì)公司、股東、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員均具有約束力。然而，現(xiàn)實(shí)生活中，很多創(chuàng)業(yè)者在設(shè)立公司時(shí)，或?yàn)榱藞D省事，委托公司登記代理機(jī)構(gòu)代辦設(shè)立手續(xù)，或因?yàn)閯?chuàng)業(yè)伙伴之間非常團(tuán)結(jié)，認(rèn)為所有問(wèn)題均能通過(guò)協(xié)商解決，不需花精力制作公司章程，往往采用工商局提供的公司章程示范文本作為本公司的章程。而目前工部局提供的示范文本通常只是羅列舊公司法中的相關(guān)規(guī)定，并無(wú)針對(duì)性的規(guī)定，因而導(dǎo)致公司章程不適應(yīng)公司的實(shí)際需求，本來(lái)應(yīng)由公司章程進(jìn)行規(guī)范明確的事項(xiàng)，在具體個(gè)案的糾紛中，在公司章程中卻沒(méi)有相應(yīng)的規(guī)定，使得糾紛陷入僵局，阻礙了公司管理運(yùn)營(yíng)效率，增加了公司自身解決糾紛的難度和成本。2006年1月1日起實(shí)施的新《公司法》一改舊《公司法》對(duì)公司的過(guò)度管制，賦予公司諸多自主權(quán)，許多事項(xiàng)允許通過(guò)章程來(lái)實(shí)施自治。因此，設(shè)計(jì)一份適用性強(qiáng)的公司章程，對(duì)于完善公司治理結(jié)構(gòu)，提高公司自治能力和解決糾紛的效率，降低公司自身解決問(wèn)題的成本，都有重要的現(xiàn)實(shí)意義。本文從公司章程的地位、公司章程的特征、公司章程的性質(zhì)，論述公司章程的作用，提出在制定或修改公司章程時(shí)應(yīng)注意的一些問(wèn)題，以供公司管理人員參考。
一、公司章程的地位
（一）公司章程是公司設(shè)立的必要條件。
公司的設(shè)立程序以訂立公司章程開(kāi)始，設(shè)立登記結(jié)束。《公司法》明確規(guī)定，設(shè)立公司必須依法制定公司章程。因此，公司章程作為公司的必備性文件，無(wú)論是有限責(zé)任公司還是股份有限公司成立都必須以提交章程為法定要件。審批機(jī)關(guān)和登記機(jī)關(guān)要對(duì)公司章程進(jìn)行審查，以決定是否給予批準(zhǔn)或者給予登記。公司沒(méi)有公司章程，不能獲得批準(zhǔn)，也不能獲得登記。
（二）公司章程是公司內(nèi)部治理的基本原則
新《公司法》對(duì)公司的內(nèi)部關(guān)系明確規(guī)定為：公司章程對(duì)公司、股東、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員具有約束力。對(duì)股東的權(quán)利規(guī)定為：公司股東應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，依法行使股東權(quán)利，不得濫用股東權(quán)利損害公司或者其他股東的利益;不得濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任損害公司債權(quán)人的利益?？梢哉f(shuō)公司章程是公司的內(nèi)部“憲法”，在處理涉及公司的法律事務(wù)如出資糾紛、股東權(quán)確認(rèn)糾紛、股權(quán)轉(zhuǎn)讓糾紛、資產(chǎn)并購(gòu)糾紛、公司擔(dān)保糾紛、董事監(jiān)事高級(jí)管理人員職務(wù)侵權(quán)糾紛等等案件中，公司章程起到審理涉及公司糾紛尤其是公司內(nèi)部糾紛的準(zhǔn)據(jù)法的作用。因此，從法理上講，股東可以依據(jù)公司章程起訴公司；公司可以依據(jù)公司章程起訴股東、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員；股東可以依據(jù)公司章程起訴股東、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員。
（三）公司章程是公司的自治規(guī)范。
公司章程作為公司的自治規(guī)范，是由以下內(nèi)容所決定的。其一，公司章程作為一種行為規(guī)范，不是由國(guó)家，而是由公司股東依據(jù)公司法自行制定的。公司法是公司章程制定的依據(jù)。作為公司法只能規(guī)定公司的普遍性的問(wèn)題，不可能顧及到各個(gè)公司的特殊性。而每個(gè)公司依照公司法制定的公司章程，則能反映本公司的個(gè)性，為公司提供行為規(guī)范。其二，公司章程是一種法律外的行為規(guī)范，由公司自己來(lái)執(zhí)行，無(wú)須國(guó)家強(qiáng)制力保障實(shí)施。當(dāng)出現(xiàn)違反公司章程的行為時(shí)，只要該行為不違反法律、法規(guī)，就由公司自行解決。其三，公司章程作為公司內(nèi)部的行為規(guī)范，其效力僅及于公司和相關(guān)當(dāng)事人，而不具有普遍的效力。
二、公司章程的特征
公司章程具有法定性、公開(kāi)性和自治性等特征。
1、公司章程的法定性。所謂法定性是指公司章程的制定、內(nèi)容、效力和修改由《公司法》明確規(guī)定，包括制定的法定性、內(nèi)容的法定性、效力的法定性和修訂程序的法定性。其對(duì)公司具有重大意義：一是，公司章程是公司存在和活動(dòng)的基本依據(jù)，是公司行為的根本準(zhǔn)則，章程對(duì)于公司的作用有如憲法對(duì)于國(guó)家的作用，是公司設(shè)立的最基本條件和最重要的法律文件；二是，公司章程是確定公司權(quán)利、義務(wù)關(guān)系的基本法律文件，是要式法律文件，除反映當(dāng)事人的主觀要求外，更反映和體現(xiàn)法律對(duì)公司內(nèi)外關(guān)系的強(qiáng)制性要求。因此，公司章程必須按照公司法的規(guī)定制定，必須包括法定的記載事項(xiàng)，否則將導(dǎo)致章程的無(wú)效。三是，公司章程是公司內(nèi)部管理的基本法律依據(jù)，是公司最重要的自治規(guī)則，是公司有效運(yùn)行的重要基礎(chǔ)。調(diào)整的是所有股東之間、股東與公司之間、公司的管理機(jī)構(gòu)與公司之間的法律關(guān)系，其中包括制定章程時(shí)的原始股東和章程制定后加入公司的新股東，都受章程的約束。
2、公司章程的公開(kāi)性。所謂公開(kāi)性是指公司章程須依法登記并須置于規(guī)定場(chǎng)所供股東查閱或者依法向社會(huì)公眾予以披露。首先，公司章程須依法登記注冊(cè)，這本身便是公開(kāi)性的一種表現(xiàn)，對(duì)外具有公示的作用；其次，股東在公司日常經(jīng)營(yíng)過(guò)程中有權(quán)查閱公司章程，公司也應(yīng)將章程置備于公司；第三，公司章程也是公司公開(kāi)發(fā)行股票或者公司債券時(shí)必須披露的文件之一。
3、公司章程的自治性。公司章程的自治性特征，表現(xiàn)在公司不同則章程不同。每個(gè)公司在制定自己的章程的同時(shí)都可以在《公司法》允許的范圍內(nèi)，針對(duì)本公司的成立目的、所處行業(yè)、股東構(gòu)成、資本規(guī)模、股權(quán)結(jié)構(gòu)等不同特點(diǎn)來(lái)確定公司組織及活動(dòng)的具體規(guī)則。公司章程的自治性特征，強(qiáng)調(diào)了公司章程的對(duì)內(nèi)效力，體現(xiàn)了公司經(jīng)營(yíng)自由的精神。
三、公司章程的性質(zhì)
關(guān)于公司章程的性質(zhì)，國(guó)內(nèi)外學(xué)術(shù)界都有不同的觀點(diǎn)，爭(zhēng)論的焦點(diǎn)是:英美法認(rèn)為公司章程是契約性的、按自治原則所達(dá)成的協(xié)議；大陸法則認(rèn)為公司章程是帶有法律強(qiáng)制性的自治規(guī)則。在我國(guó)的學(xué)術(shù)界和實(shí)務(wù)界的通說(shuō)都認(rèn)為公司章程是公司自治性質(zhì)的根本規(guī)則。事實(shí)上，不管是契約說(shuō)還是自治法說(shuō)，自治性是二者的共同點(diǎn)。新《公司法》正是據(jù)此充分突出地體現(xiàn)了公司章程極強(qiáng)的自治性。其自治性體現(xiàn)在《公司法》的如下法律條文中。
13條規(guī)定公司法定代表人的出任人選：
16條規(guī)定公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔(dān)保的經(jīng)營(yíng)意思決定機(jī)構(gòu)：董事會(huì)、或者股東會(huì)、股東大會(huì)；
35條規(guī)定是否按照出資比例分取紅利和優(yōu)先認(rèn)繳出資
40條規(guī)定股東會(huì)定期會(huì)議的召開(kāi)時(shí)間
42條規(guī)定召開(kāi)股東會(huì)時(shí)應(yīng)提前多少天通知全體股東
43條規(guī)定有限責(zé)任公司股東是否按出資比例行使表決權(quán)
44條規(guī)定公司法規(guī)定事項(xiàng)以外事項(xiàng)的股東會(huì)的議事方式和表決程序（修改公司章程、增加或減少注冊(cè)資本、公司合并、分立、解散或者變更公司形式，股東會(huì)決議必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過(guò)）。
45條規(guī)定董事長(zhǎng)、副董事長(zhǎng)的產(chǎn)生辦法
46條規(guī)定董事的任期（但每屆任期不得超過(guò)三年，連選可以連任）
47條規(guī)定公司法規(guī)定的十項(xiàng)職權(quán)以外的董事會(huì)的其他職權(quán)
49條規(guī)定公司法規(guī)定事項(xiàng)以外的事項(xiàng)的董事會(huì)的議事方式和表決程序（董事會(huì)應(yīng)當(dāng)對(duì)所議事項(xiàng)的決定作成會(huì)議記錄，出席會(huì)議的董事應(yīng)當(dāng)在會(huì)議記錄上簽名。董事會(huì)決議的表決，實(shí)行一人一票。）
50條規(guī)定公司經(jīng)理的職權(quán)
51條規(guī)定執(zhí)行董事的職權(quán)
52條規(guī)定監(jiān)事會(huì)中股東代表和職工代表的具體比例（其中職工代表的比例不得低于三分之一）
54條規(guī)定公司法規(guī)定的六項(xiàng)職權(quán)以外的監(jiān)事會(huì)的其他職權(quán)
56條規(guī)定公司法規(guī)定事項(xiàng)以外的事項(xiàng)的監(jiān)事會(huì)的議事方式和表決程序（監(jiān)事會(huì)決議應(yīng)當(dāng)經(jīng)半數(shù)以上監(jiān)事通過(guò)，監(jiān)事會(huì)應(yīng)當(dāng)對(duì)所議事項(xiàng)的決定作成會(huì)議記錄，出席會(huì)議的監(jiān)事應(yīng)當(dāng)在會(huì)議記錄上簽名。）
71條規(guī)定國(guó)有獨(dú)資公司監(jiān)事會(huì)成員的具體人數(shù)和其中職工代表的具體比例（國(guó)有獨(dú)資公司監(jiān)事會(huì)成員不得少于五人，其中職工代表的比例不得低于三分之一）
72條規(guī)定有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓的具體方式、程序和限制
76條規(guī)定有限責(zé)任公司股權(quán)的繼承問(wèn)題
101條規(guī)定除公司法規(guī)定的五種情形以外的其他應(yīng)召開(kāi)臨時(shí)股東大會(huì)的情形
105條規(guī)定公司轉(zhuǎn)讓、受讓重大資產(chǎn)或者對(duì)外擔(dān)保是否必須經(jīng)過(guò)股東大會(huì)作出決議以及重大資產(chǎn)的界定。
170條規(guī)定公司聘用、解聘承辦公司審計(jì)業(yè)務(wù)的會(huì)計(jì)師事務(wù)所的程序、辦法
181條規(guī)定營(yíng)業(yè)期限屆滿(mǎn)之外的公司的解散事由
217條規(guī)定除公司的經(jīng)理、副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人、上市公司董事會(huì)秘書(shū)之外的其他公司高級(jí)管理人員包括的具體人員。
四、新《公司法》規(guī)范下制定或修改公司章程應(yīng)注意的問(wèn)題
(一)公司章程的制定與修改應(yīng)與公司治理有機(jī)地結(jié)合
我國(guó)公司治理的模式由股東會(huì)、董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)構(gòu)成，股東會(huì)是公司的權(quán)利機(jī)關(guān)，董事會(huì)是公司的業(yè)務(wù)執(zhí)行機(jī)關(guān)，監(jiān)事會(huì)是公司的監(jiān)督機(jī)關(guān)。
首先應(yīng)規(guī)定明確、詳盡的股東（大）會(huì)議事規(guī)則，使股東（大）會(huì)的召集、表決、決議的制定、通過(guò)等系列問(wèn)題有章可循。同時(shí)，將股東、股東（大）會(huì)的權(quán)利義務(wù)制定得詳盡、可操作。
其次應(yīng)規(guī)范董事會(huì)運(yùn)作。一是要明確董事會(huì)的權(quán)力范圍，尤其要使董事會(huì)和股東會(huì)之間權(quán)力配置明晰化；二是規(guī)范董事任免規(guī)則、建立規(guī)范的董事資格，候選人推薦、評(píng)審、股東大會(huì)選舉、罷免等規(guī)則，同時(shí)明確：董事只能由具有完全行為能力的自然人擔(dān)任；三是建立健全董事會(huì)議事規(guī)則，包括對(duì)董事會(huì)會(huì)議的召集、通知、出席有效人數(shù)、議題的準(zhǔn)備、表決方式、效力、代理、股票細(xì)則、記錄、信息披露等內(nèi)容做出明確、具體的規(guī)定；四是強(qiáng)調(diào)董事勤勉義務(wù)，要求董事不但要遵守法律、法規(guī)和章程，還要強(qiáng)調(diào)其忠實(shí)義務(wù)和勤勉義務(wù)，禁止董事越權(quán)、侵占公司財(cái)產(chǎn)、挪用公司資金；利用職務(wù)便利損害公司利益。
第三應(yīng)充分發(fā)揮監(jiān)事會(huì)的作用。不但要明確監(jiān)事會(huì)、監(jiān)事的權(quán)力、義務(wù)，還必須完善監(jiān)事會(huì)構(gòu)成及議事規(guī)則；更重要的是要明確監(jiān)事會(huì)行使權(quán)力的途徑及保障。
(二)公司章程的制定與修改應(yīng)符合公司的實(shí)際情況且易于操作
公司章程作為公司的必備文件，是公司存在和活動(dòng)的基本依據(jù)，是公司行為的根本準(zhǔn)則。目前我國(guó)很多公司都無(wú)視章程，在公司成立后便把章程束之高閣，像檔案一樣收藏起來(lái)，不但不能發(fā)揮章程的作用，甚至很多時(shí)候公司的行為都是違反章程而全然不知。新《公司法》從違反章程的行為會(huì)構(gòu)成公司訴訟的訴因，以及董事違反章程運(yùn)作要承擔(dān)個(gè)人責(zé)任兩個(gè)方面，再次突出了章程的法律地位，新《公司法》第22條就規(guī)定了“股東會(huì)或者股東大會(huì)、董事會(huì)的會(huì)議召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)或者公司章程，或者決議內(nèi)容違反公司章程的，股東可以自決議做出之日起六十日內(nèi)，請(qǐng)求人民法院撤銷(xiāo)”，其第l13條又規(guī)定“董事會(huì)的決議違反法律、行政法規(guī)或者公司章程、股東大會(huì)決議，致使公司遭受?chē)?yán)重?fù)p失的，參與決議的董事對(duì)公司負(fù)賠償責(zé)任。但經(jīng)證明在表決時(shí)曾表明異議并記載于會(huì)議記錄的，該董事可以免除責(zé)任”。因此要充分重視章程，章程對(duì)于公司是有效力的文件，是公司依法運(yùn)營(yíng)的主要依據(jù)，其制定與修改應(yīng)符合公司的實(shí)際情況且易于操作。
（三）公司章程的制定與修改應(yīng)符合法律行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定
在制定或修改公司章程時(shí)，應(yīng)注意三個(gè)問(wèn)題：一是制定或修改公司章程的權(quán)利屬于股東會(huì)（股東大會(huì)）；二是制定或修改公司章程須以特別決議為之；三是制定或修改的公司章程不得違背公司法的強(qiáng)行性條款。公司章程的制定由股東會(huì)或股東大會(huì)通過(guò)后，股東在公司章程上簽名或蓋章，然后向工商行政管理機(jī)關(guān)申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記。公司章程的修改應(yīng)遵循以下程序：首先由董事會(huì)提出修改公司章程的提議，并提出公司章程的修改草案；其次將修改公司章程的提議通知其他股東；第三由股東會(huì)或股東大會(huì)對(duì)公司章程修改條款進(jìn)行表決。其中有限責(zé)任公司修改公司章程的決議，必須經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東通過(guò)；股份有限公司修改公司章程的決議，必須經(jīng)出席股東大會(huì)的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過(guò)。公司章程修改后，公司應(yīng)向工商行政管理機(jī)關(guān)申請(qǐng)變更登記。
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