公司章程是公司組織和活動的基本準(zhǔn)則，是公司的“憲章”，對公司、股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員均具有約束力。然而，現(xiàn)實生活中，很多創(chuàng)業(yè)者在設(shè)立公司時，或為了圖省事，委托公司登記代理機構(gòu)代辦設(shè)立手續(xù)，或因為創(chuàng)業(yè)伙伴之間非常團結(jié)，認(rèn)為所有問題均能通過協(xié)商解決，不需花精力制作公司章程，往往采用工商局提供的公司章程示范文本作為本公司的章程。而目前工部局提供的示范文本通常只是羅列舊公司法中的相關(guān)規(guī)定，并無針對性的規(guī)定，因而導(dǎo)致公司章程不適應(yīng)公司的實際需求，本來應(yīng)由公司章程進行規(guī)范明確的事項，在具體個案的糾紛中，在公司章程中卻沒有相應(yīng)的規(guī)定，使得糾紛陷入僵局，阻礙了公司管理運營效率，增加了公司自身解決糾紛的難度和成本。2006年1月1日起實施的新《公司法》一改舊《公司法》對公司的過度管制，賦予公司諸多自主權(quán)，許多事項允許通過章程來實施自治。因此，設(shè)計一份適用性強的公司章程，對于完善公司治理結(jié)構(gòu)，提高公司自治能力和解決糾紛的效率，降低公司自身解決問題的成本，都有重要的現(xiàn)實意義。本文從公司章程的地位、公司章程的特征、公司章程的性質(zhì)，論述公司章程的作用，提出在制定或修改公司章程時應(yīng)注意的一些問題，以供公司管理人員參考。
一、公司章程的地位
（一）公司章程是公司設(shè)立的必要條件。
公司的設(shè)立程序以訂立公司章程開始，設(shè)立登記結(jié)束?！豆痉ā访鞔_規(guī)定，設(shè)立公司必須依法制定公司章程。因此，公司章程作為公司的必備性文件，無論是有限責(zé)任公司還是股份有限公司成立都必須以提交章程為法定要件。審批機關(guān)和登記機關(guān)要對公司章程進行審查，以決定是否給予批準(zhǔn)或者給予登記。公司沒有公司章程，不能獲得批準(zhǔn)，也不能獲得登記。
（二）公司章程是公司內(nèi)部治理的基本原則
新《公司法》對公司的內(nèi)部關(guān)系明確規(guī)定為：公司章程對公司、股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員具有約束力。對股東的權(quán)利規(guī)定為：公司股東應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，依法行使股東權(quán)利，不得濫用股東權(quán)利損害公司或者其他股東的利益;不得濫用公司法人獨立地位和股東有限責(zé)任損害公司債權(quán)人的利益?？梢哉f公司章程是公司的內(nèi)部“憲法”，在處理涉及公司的法律事務(wù)如出資糾紛、股東權(quán)確認(rèn)糾紛、股權(quán)轉(zhuǎn)讓糾紛、資產(chǎn)并購糾紛、公司擔(dān)保糾紛、董事監(jiān)事高級管理人員職務(wù)侵權(quán)糾紛等等案件中，公司章程起到審理涉及公司糾紛尤其是公司內(nèi)部糾紛的準(zhǔn)據(jù)法的作用。因此，從法理上講，股東可以依據(jù)公司章程起訴公司；公司可以依據(jù)公司章程起訴股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員；股東可以依據(jù)公司章程起訴股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員。
（三）公司章程是公司的自治規(guī)范。
公司章程作為公司的自治規(guī)范，是由以下內(nèi)容所決定的。其一，公司章程作為一種行為規(guī)范，不是由國家，而是由公司股東依據(jù)公司法自行制定的。公司法是公司章程制定的依據(jù)。作為公司法只能規(guī)定公司的普遍性的問題，不可能顧及到各個公司的特殊性。而每個公司依照公司法制定的公司章程，則能反映本公司的個性，為公司提供行為規(guī)范。其二，公司章程是一種法律外的行為規(guī)范，由公司自己來執(zhí)行，無須國家強制力保障實施。當(dāng)出現(xiàn)違反公司章程的行為時，只要該行為不違反法律、法規(guī)，就由公司自行解決。其三，公司章程作為公司內(nèi)部的行為規(guī)范，其效力僅及于公司和相關(guān)當(dāng)事人，而不具有普遍的效力。
二、公司章程的特征
公司章程具有法定性、公開性和自治性等特征。
1、公司章程的法定性。所謂法定性是指公司章程的制定、內(nèi)容、效力和修改由《公司法》明確規(guī)定，包括制定的法定性、內(nèi)容的法定性、效力的法定性和修訂程序的法定性。其對公司具有重大意義：一是，公司章程是公司存在和活動的基本依據(jù)，是公司行為的根本準(zhǔn)則，章程對于公司的作用有如憲法對于國家的作用，是公司設(shè)立的最基本條件和最重要的法律文件；二是，公司章程是確定公司權(quán)利、義務(wù)關(guān)系的基本法律文件，是要式法律文件，除反映當(dāng)事人的主觀要求外，更反映和體現(xiàn)法律對公司內(nèi)外關(guān)系的強制性要求。因此，公司章程必須按照公司法的規(guī)定制定，必須包括法定的記載事項，否則將導(dǎo)致章程的無效。三是，公司章程是公司內(nèi)部管理的基本法律依據(jù)，是公司最重要的自治規(guī)則，是公司有效運行的重要基礎(chǔ)。調(diào)整的是所有股東之間、股東與公司之間、公司的管理機構(gòu)與公司之間的法律關(guān)系，其中包括制定章程時的原始股東和章程制定后加入公司的新股東，都受章程的約束。
2、公司章程的公開性。所謂公開性是指公司章程須依法登記并須置于規(guī)定場所供股東查閱或者依法向社會公眾予以披露。首先，公司章程須依法登記注冊，這本身便是公開性的一種表現(xiàn)，對外具有公示的作用；其次，股東在公司日常經(jīng)營過程中有權(quán)查閱公司章程，公司也應(yīng)將章程置備于公司；第三，公司章程也是公司公開發(fā)行股票或者公司債券時必須披露的文件之一。
3、公司章程的自治性。公司章程的自治性特征，表現(xiàn)在公司不同則章程不同。每個公司在制定自己的章程的同時都可以在《公司法》允許的范圍內(nèi)，針對本公司的成立目的、所處行業(yè)、股東構(gòu)成、資本規(guī)模、股權(quán)結(jié)構(gòu)等不同特點來確定公司組織及活動的具體規(guī)則。公司章程的自治性特征，強調(diào)了公司章程的對內(nèi)效力，體現(xiàn)了公司經(jīng)營自由的精神。
三、公司章程的性質(zhì)
關(guān)于公司章程的性質(zhì)，國內(nèi)外學(xué)術(shù)界都有不同的觀點，爭論的焦點是:英美法認(rèn)為公司章程是契約性的、按自治原則所達成的協(xié)議；大陸法則認(rèn)為公司章程是帶有法律強制性的自治規(guī)則。在我國的學(xué)術(shù)界和實務(wù)界的通說都認(rèn)為公司章程是公司自治性質(zhì)的根本規(guī)則。事實上，不管是契約說還是自治法說，自治性是二者的共同點。新《公司法》正是據(jù)此充分突出地體現(xiàn)了公司章程極強的自治性。其自治性體現(xiàn)在《公司法》的如下法律條文中。
13條規(guī)定公司法定代表人的出任人選：
16條規(guī)定公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔(dān)保的經(jīng)營意思決定機構(gòu)：董事會、或者股東會、股東大會；
35條規(guī)定是否按照出資比例分取紅利和優(yōu)先認(rèn)繳出資
40條規(guī)定股東會定期會議的召開時間
42條規(guī)定召開股東會時應(yīng)提前多少天通知全體股東
43條規(guī)定有限責(zé)任公司股東是否按出資比例行使表決權(quán)
44條規(guī)定公司法規(guī)定事項以外事項的股東會的議事方式和表決程序（修改公司章程、增加或減少注冊資本、公司合并、分立、解散或者變更公司形式，股東會決議必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過）。
45條規(guī)定董事長、副董事長的產(chǎn)生辦法
46條規(guī)定董事的任期（但每屆任期不得超過三年，連選可以連任）
47條規(guī)定公司法規(guī)定的十項職權(quán)以外的董事會的其他職權(quán)
49條規(guī)定公司法規(guī)定事項以外的事項的董事會的議事方式和表決程序（董事會應(yīng)當(dāng)對所議事項的決定作成會議記錄，出席會議的董事應(yīng)當(dāng)在會議記錄上簽名。董事會決議的表決，實行一人一票。）
50條規(guī)定公司經(jīng)理的職權(quán)
51條規(guī)定執(zhí)行董事的職權(quán)
52條規(guī)定監(jiān)事會中股東代表和職工代表的具體比例（其中職工代表的比例不得低于三分之一）
54條規(guī)定公司法規(guī)定的六項職權(quán)以外的監(jiān)事會的其他職權(quán)
56條規(guī)定公司法規(guī)定事項以外的事項的監(jiān)事會的議事方式和表決程序（監(jiān)事會決議應(yīng)當(dāng)經(jīng)半數(shù)以上監(jiān)事通過，監(jiān)事會應(yīng)當(dāng)對所議事項的決定作成會議記錄，出席會議的監(jiān)事應(yīng)當(dāng)在會議記錄上簽名。）
71條規(guī)定國有獨資公司監(jiān)事會成員的具體人數(shù)和其中職工代表的具體比例（國有獨資公司監(jiān)事會成員不得少于五人，其中職工代表的比例不得低于三分之一）
72條規(guī)定有限責(zé)任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓的具體方式、程序和限制
76條規(guī)定有限責(zé)任公司股權(quán)的繼承問題
101條規(guī)定除公司法規(guī)定的五種情形以外的其他應(yīng)召開臨時股東大會的情形
105條規(guī)定公司轉(zhuǎn)讓、受讓重大資產(chǎn)或者對外擔(dān)保是否必須經(jīng)過股東大會作出決議以及重大資產(chǎn)的界定。
170條規(guī)定公司聘用、解聘承辦公司審計業(yè)務(wù)的會計師事務(wù)所的程序、辦法
181條規(guī)定營業(yè)期限屆滿之外的公司的解散事由
217條規(guī)定除公司的經(jīng)理、副經(jīng)理、財務(wù)負(fù)責(zé)人、上市公司董事會秘書之外的其他公司高級管理人員包括的具體人員。
四、新《公司法》規(guī)范下制定或修改公司章程應(yīng)注意的問題
(一)公司章程的制定與修改應(yīng)與公司治理有機地結(jié)合
我國公司治理的模式由股東會、董事會和監(jiān)事會構(gòu)成，股東會是公司的權(quán)利機關(guān)，董事會是公司的業(yè)務(wù)執(zhí)行機關(guān)，監(jiān)事會是公司的監(jiān)督機關(guān)。
首先應(yīng)規(guī)定明確、詳盡的股東（大）會議事規(guī)則，使股東（大）會的召集、表決、決議的制定、通過等系列問題有章可循。同時，將股東、股東（大）會的權(quán)利義務(wù)制定得詳盡、可操作。
其次應(yīng)規(guī)范董事會運作。一是要明確董事會的權(quán)力范圍，尤其要使董事會和股東會之間權(quán)力配置明晰化；二是規(guī)范董事任免規(guī)則、建立規(guī)范的董事資格，候選人推薦、評審、股東大會選舉、罷免等規(guī)則，同時明確：董事只能由具有完全行為能力的自然人擔(dān)任；三是建立健全董事會議事規(guī)則，包括對董事會會議的召集、通知、出席有效人數(shù)、議題的準(zhǔn)備、表決方式、效力、代理、股票細(xì)則、記錄、信息披露等內(nèi)容做出明確、具體的規(guī)定；四是強調(diào)董事勤勉義務(wù)，要求董事不但要遵守法律、法規(guī)和章程，還要強調(diào)其忠實義務(wù)和勤勉義務(wù)，禁止董事越權(quán)、侵占公司財產(chǎn)、挪用公司資金；利用職務(wù)便利損害公司利益。
第三應(yīng)充分發(fā)揮監(jiān)事會的作用。不但要明確監(jiān)事會、監(jiān)事的權(quán)力、義務(wù)，還必須完善監(jiān)事會構(gòu)成及議事規(guī)則；更重要的是要明確監(jiān)事會行使權(quán)力的途徑及保障。
(二)公司章程的制定與修改應(yīng)符合公司的實際情況且易于操作
公司章程作為公司的必備文件，是公司存在和活動的基本依據(jù)，是公司行為的根本準(zhǔn)則。目前我國很多公司都無視章程，在公司成立后便把章程束之高閣，像檔案一樣收藏起來，不但不能發(fā)揮章程的作用，甚至很多時候公司的行為都是違反章程而全然不知。新《公司法》從違反章程的行為會構(gòu)成公司訴訟的訴因，以及董事違反章程運作要承擔(dān)個人責(zé)任兩個方面，再次突出了章程的法律地位，新《公司法》第22條就規(guī)定了“股東會或者股東大會、董事會的會議召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)或者公司章程，或者決議內(nèi)容違反公司章程的，股東可以自決議做出之日起六十日內(nèi)，請求人民法院撤銷”，其第l13條又規(guī)定“董事會的決議違反法律、行政法規(guī)或者公司章程、股東大會決議，致使公司遭受嚴(yán)重?fù)p失的，參與決議的董事對公司負(fù)賠償責(zé)任。但經(jīng)證明在表決時曾表明異議并記載于會議記錄的，該董事可以免除責(zé)任”。因此要充分重視章程，章程對于公司是有效力的文件，是公司依法運營的主要依據(jù)，其制定與修改應(yīng)符合公司的實際情況且易于操作。
（三）公司章程的制定與修改應(yīng)符合法律行政法規(guī)的強制性規(guī)定
在制定或修改公司章程時，應(yīng)注意三個問題：一是制定或修改公司章程的權(quán)利屬于股東會（股東大會）；二是制定或修改公司章程須以特別決議為之；三是制定或修改的公司章程不得違背公司法的強行性條款。公司章程的制定由股東會或股東大會通過后，股東在公司章程上簽名或蓋章，然后向工商行政管理機關(guān)申請設(shè)立登記。公司章程的修改應(yīng)遵循以下程序：首先由董事會提出修改公司章程的提議，并提出公司章程的修改草案；其次將修改公司章程的提議通知其他股東；第三由股東會或股東大會對公司章程修改條款進行表決。其中有限責(zé)任公司修改公司章程的決議，必須經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東通過；股份有限公司修改公司章程的決議，必須經(jīng)出席股東大會的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過。公司章程修改后，公司應(yīng)向工商行政管理機關(guān)申請變更登記。
曲延興律師辦案心得：簡單的案件復(fù)雜化，復(fù)雜的案件簡單化。
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