修訂后的《公司法》順應(yīng)時(shí)代潮流，尊重公司自身規(guī)律，進(jìn)一步放寬和拓展了公司自治的內(nèi)容。鑒于有限責(zé)任公司兼具資合性及人合性的特征，其公司自治內(nèi)容較股份有限公司要寬泛許多，而公司自治又集中體現(xiàn)為公司章程的法律自治?，F(xiàn)將專屬于有限責(zé)任公司的章程自治內(nèi)容進(jìn)行探析。
一、分紅權(quán)、優(yōu)先認(rèn)購(gòu)權(quán)及表決權(quán)
股東按照實(shí)繳的出資比例分取紅利;公司新增資本時(shí)，股東有權(quán)優(yōu)先按照實(shí)繳的出資比例認(rèn)繳出資;股東會(huì)會(huì)議由股東按照出資比例行使表決權(quán)。上述情況為有限責(zé)任公司行使分紅權(quán)、優(yōu)先認(rèn)購(gòu)權(quán)、表決權(quán)的常態(tài)。此種狀態(tài)下考量，現(xiàn)實(shí)中放大了有限責(zé)任公司資合性的因素，而忽視了人合性的特點(diǎn)。股東之所以結(jié)社創(chuàng)設(shè)有限責(zé)任公司，基于人的了解及獨(dú)立法人財(cái)產(chǎn)權(quán)形成的有限責(zé)任應(yīng)是主要?jiǎng)恿ΑＯ啾扔谑欠駝?chuàng)辦公司、與誰合作創(chuàng)辦公司，有限責(zé)任公司的財(cái)務(wù)分配應(yīng)是下位的概念，因此修訂后的《公司法》注意到上述問題，賦予全體股東約定不按照出資比例行使分紅、優(yōu)先認(rèn)股及表決的權(quán)利。為了避免事發(fā)時(shí)股東決議形成的困難，更為了公司的持久穩(wěn)固，公司結(jié)合自身實(shí)際，如果需要對(duì)不按照出資比例分紅、優(yōu)先認(rèn)股、行使表決權(quán)做出約定，應(yīng)明確載于公司章程之上。
二、股東會(huì)的召集次數(shù)和通知時(shí)間
有限責(zé)任公司股東定期會(huì)議召集的次數(shù)屬于公司章程必須規(guī)定的事項(xiàng)。針對(duì)次數(shù)的限定，應(yīng)結(jié)合公司規(guī)模、股東人數(shù)、股東出任董事的人數(shù)等因素確定。一般情況下，股東人數(shù)少，且居住集中的，可以適當(dāng)規(guī)定較多的會(huì)議次數(shù);股東人數(shù)多，且居住分散的情況，董事會(huì)成員多由主要股東出任的情況，可以適當(dāng)減少會(huì)議次數(shù)。但股東會(huì)作為決定公司重大事項(xiàng)的權(quán)力機(jī)構(gòu)，定期會(huì)議多者不亦超出二個(gè)月一次，少者亦不應(yīng)低于半年一次，建議每季度一次為宜。
至于召開股東會(huì)會(huì)議，通知全體股東的時(shí)間。定期會(huì)議，一般于會(huì)議召開前10天為宜;臨時(shí)會(huì)議，因是在非正常情況下的特殊安排，應(yīng)規(guī)定為會(huì)議召開前較短的時(shí)間，可考慮3至5天為宜?？傊?，召開股東會(huì)會(huì)議，《公司法》會(huì)議召開15日前通知全體股東的一般性規(guī)定較漫長(zhǎng)、僵化，因此公司章程很有必要在《公司法》的授權(quán)性規(guī)范下進(jìn)行適宜調(diào)整。
三、股東會(huì)的議事方式和表決程序
按照《公司法》的規(guī)定，股東會(huì)的議事方式和表決程序，除該法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定。由于股東會(huì)議事規(guī)則涉及內(nèi)容較多，放在公司章程正文中易引發(fā)各部分內(nèi)容的失衡和過分懸殊，建議作為公司章程附件，綜合股東會(huì)議事方式和表決程序、會(huì)議的次數(shù)和通知等內(nèi)容，單列“股東會(huì)議事規(guī)則”專門文件。
作為公司章程附件的“股東會(huì)議事規(guī)則”，一般應(yīng)涵蓋以下內(nèi)容：1、股東會(huì)的職權(quán);2、首次股東會(huì);3、會(huì)議的次數(shù)和通知;4、會(huì)議的出席;5、會(huì)議的召集和主持;6、會(huì)議召集的例外;7、決議的形成;8、非會(huì)議形式產(chǎn)生決議的條件;9、會(huì)議記錄。
四、董事會(huì)的組成、產(chǎn)生及董事任期
董事會(huì)既是股東會(huì)的執(zhí)行機(jī)關(guān)，又是公司的經(jīng)營(yíng)決策機(jī)關(guān)，處于公司日常運(yùn)作的核心地位。公司章程依法要對(duì)董事會(huì)的組成、產(chǎn)生及董事任期做出準(zhǔn)確、適宜、可控的規(guī)定。
有限責(zé)任公司董事會(huì)成員的數(shù)額，一般狀態(tài)下，公司章程要在3至13人之間進(jìn)行確定，中小型企業(yè)5人或7人為宜，大型企業(yè)一般應(yīng)為9人以上的單數(shù)。
基于有限責(zé)任公司封閉性、人合性、可控性強(qiáng)的特點(diǎn)，董事長(zhǎng)、副董事長(zhǎng)，由股東會(huì)選舉產(chǎn)生更有利于股東的信任和器重。尤其是私營(yíng)中小型公司，一般不宜比照股份有限公司，由董事會(huì)產(chǎn)生董事長(zhǎng)及副董事長(zhǎng)。
關(guān)于董事的任期，在3年限度內(nèi)依法由公司章程予以規(guī)定。如果多數(shù)董事由股東出任的情況下，董事任期按最高上限3年即可。非此情況下，可考慮每年改選一次。
五、董事會(huì)的議事方式和表決程序
董事會(huì)的議事方式和表決程序，因內(nèi)容多、又具有獨(dú)立性和程序性強(qiáng)的特征，宜結(jié)合其它相關(guān)內(nèi)容概括為“董事會(huì)議事規(guī)則”，作為公司章程附件的形式出現(xiàn)。其基本內(nèi)容為：1、董事會(huì)的職權(quán);2、閉會(huì)期間的權(quán)力行使問題;3、董事的任期;4、會(huì)議的次數(shù)和通知;5、會(huì)議的出席;6、會(huì)議的召集和主持;7、決議的形成;8、會(huì)議記錄。
六、執(zhí)行董事的職權(quán)
股東人數(shù)較少或規(guī)模較小的有限責(zé)任公司，可以放棄董事會(huì)的設(shè)置，僅設(shè)一名執(zhí)行董事?！豆痉ā凡⑹跈?quán)公司章程對(duì)執(zhí)行董事的職權(quán)做出規(guī)定。此種架構(gòu)下，一般可放棄設(shè)經(jīng)理職位，公司章程將執(zhí)行董事的職權(quán)，宜界定為《公司法》中關(guān)于董事會(huì)的部分職權(quán)及關(guān)于經(jīng)理職權(quán)的結(jié)合。執(zhí)行董事主要行使的權(quán)力有：制定公司的基本管理制度;決定內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)的設(shè)置;主持公司的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)管理工作;聘任公司高級(jí)管理人員。
七、經(jīng)理的職權(quán)
經(jīng)理崗位設(shè)置與否屬于有限責(zé)任公司的任選項(xiàng)，但現(xiàn)實(shí)中一般會(huì)設(shè)此崗，公司章程在沒有特別規(guī)定之下，《公司法》賦予的是一個(gè)強(qiáng)勢(shì)經(jīng)理的概念。鑒于不規(guī)范的法人治理結(jié)構(gòu)，征信體系的殘缺，職業(yè)經(jīng)理人隊(duì)伍的不成熟。為了最大限度保護(hù)股東利益，防范內(nèi)部人控制公司局面的發(fā)生，公司經(jīng)理的職權(quán)由董事會(huì)或董事長(zhǎng)，根據(jù)經(jīng)理的個(gè)人情況特別授權(quán)，適時(shí)調(diào)整為宜。若按上述方案操作，公司章程應(yīng)明確規(guī)定之。
八、監(jiān)事會(huì)的設(shè)立與組成
設(shè)立監(jiān)事會(huì)的有限責(zé)任公司，其成員不得少于三人，實(shí)踐中5至7人為宜。應(yīng)該注意的是，基于建立人本性公司和公司社會(huì)屬性的理念，《公司法》規(guī)定監(jiān)事會(huì)中職工代表的比例不得低于三分之一。但對(duì)于一些股東人數(shù)較少、規(guī)模較小的有限責(zé)任公司，從減少管理成本、提高效率的角度出發(fā)，公司章程規(guī)定不設(shè)監(jiān)事會(huì)，僅設(shè)二名監(jiān)事，應(yīng)為務(wù)實(shí)之舉。
九、監(jiān)事會(huì)的議事方式和表決程序
監(jiān)事會(huì)的議事方式和表決程序作為“監(jiān)事會(huì)議事規(guī)則”的一部分，與“股東會(huì)議事規(guī)則”、“董事會(huì)議事規(guī)則”相同，鑒于其獨(dú)立性、程序性強(qiáng)的特點(diǎn)，宜以公司章程附件的形式出現(xiàn)?；緝?nèi)容應(yīng)含：1、監(jiān)事會(huì)的職權(quán);2、監(jiān)事的任期;3、會(huì)議的次數(shù)和通知;4、會(huì)議的出席;5、會(huì)議的召集和主持;6、決議的形成;7、會(huì)議記錄。
十、股權(quán)轉(zhuǎn)讓
在資本維持、資本不變、資本法定三原則的框架內(nèi)，有限責(zé)任公司依法允許股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為。首先，股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或部分股權(quán)。此種情況下，僅是變更了股東的出資比例或減少了股東數(shù)量，不會(huì)產(chǎn)生股東之間的信任危機(jī)。當(dāng)股東向外人轉(zhuǎn)讓股權(quán)時(shí)，股東之間的信任優(yōu)勢(shì)將受到?jīng)_擊，尤其是股東較少的小型公司，由于外人受讓股權(quán)有可能對(duì)公司產(chǎn)生顛覆性危機(jī)。然而，根據(jù)《公司法》的規(guī)定，在公司章程沒有特別規(guī)定的情況下，股東向外人轉(zhuǎn)讓股權(quán)是無法終局禁止的。原因是：股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，雖然需經(jīng)其他股東過半數(shù)同意，但其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應(yīng)當(dāng)購(gòu)買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán);不購(gòu)買的，視為同意轉(zhuǎn)讓。
鑒于上述情況，公司章程應(yīng)因企制宜，對(duì)向外人轉(zhuǎn)讓股權(quán)做出合適規(guī)定?，F(xiàn)實(shí)中，小型公司可以禁止股權(quán)外部轉(zhuǎn)讓。原因是：股東如果認(rèn)為其利益受到公司、董事、高管或其他股東的不當(dāng)侵害，完全可以通過協(xié)商、調(diào)解或訴訟解決，除此之外，公司的穩(wěn)定性應(yīng)是最大的利益選擇。至于股東人數(shù)較多、規(guī)模較大的公司，對(duì)股權(quán)外轉(zhuǎn)不宜限制過嚴(yán)，但相比公司法的一般性規(guī)定，公司章程還是應(yīng)適當(dāng)從嚴(yán)。
十一、股東資格的繼承
在公司章程沒有事先規(guī)制的前提下，自然人股東死亡后，其合法繼承人可以繼承股東資格。而此種模式，與上述股東對(duì)外轉(zhuǎn)讓股權(quán)相似，勢(shì)必產(chǎn)生有限責(zé)任公司的信任危機(jī)。因此，繼承與否，公司章程若規(guī)定需股東表決通過較為適宜。但為了保護(hù)死亡股東及其親屬的利益，公司章程應(yīng)規(guī)定死亡股東親屬在不能繼承股東資格的情況下，其他股東按持股的比例負(fù)有收購(gòu)其全部股權(quán)的義務(wù);或者公司通過法定減資程序返回死亡股東的股權(quán)利益。
資料來源：律盟公司治理。
鄭文吉律師辦案心得：簡(jiǎn)單的案件復(fù)雜化，復(fù)雜的案件簡(jiǎn)單化。
關(guān)注微信“鄭文吉律師”(微信號(hào))，閱讀更多精彩文章。使用微信掃描左側(cè)二維碼添加關(guān)注。
掃描二維碼，關(guān)注鄭文吉律師
（聲明：本文僅代表作者觀點(diǎn)，不代表法邦網(wǎng)立場(chǎng)。本文為作者授權(quán)法邦網(wǎng)發(fā)表，如有轉(zhuǎn)載務(wù)必注明來源“鄭文吉律師網(wǎng)”）
執(zhí)業(yè)律所：鄭文吉
咨詢電話： 15811286610
中國(guó)人民大學(xué) 經(jīng)濟(jì)學(xué)碩士，北京市盈科律師事務(wù)所執(zhí)業(yè)律師，北京市律師協(xié)會(huì)會(huì)員、中華全國(guó)律師協(xié)會(huì)會(huì)員。鄭文吉律師從事法律工作近十年，曾擔(dān)任多家企事業(yè)單位的法律顧問，代理過大量的民商事、婚姻、工傷賠償、房地產(chǎn)糾紛、刑事辯護(hù)等多種訴訟案件和非訴案件，積累了很豐富的辦案經(jīng)驗(yàn)，得到了廣大當(dāng)事人的認(rèn)可和好評(píng)。 鄭文吉律師可以熟練使用韓語，日語，英語為客戶提供法律服務(wù)。
執(zhí)業(yè)律所：鄭文吉
咨詢電話：15811286610
中國(guó)人民大學(xué) 經(jīng)濟(jì)學(xué)碩士，北京市盈科律師事務(wù)所執(zhí)業(yè)律師，北京市律師協(xié)會(huì)會(huì)員、中華全國(guó)律師協(xié)會(huì)會(huì)員。鄭文吉律師從事法律工作近十年，曾擔(dān)任多家企事業(yè)單位的法律顧問，代理過大量的民商事、婚姻、工傷賠償、房地產(chǎn)糾紛、刑事辯護(hù)等多種訴訟案件和非訴案件，積累了很豐富的辦案經(jīng)驗(yàn)，得到了廣大當(dāng)事人的認(rèn)可和好評(píng)。 鄭文吉律師可以熟練使用韓語，日語，英語為客戶提供法律服務(wù)。
使用微信掃描二維碼
關(guān)注鄭文吉律師
