【案情簡介】
2014年3月，由被告人王某出資，伙同被告人趙某租用某市一處民房用于開設(shè)賭場，趙某負(fù)責(zé)賭場的日常經(jīng)營管理并召集人員在此賭博。自2014年4月1日至5月6日期間，被告人王某與趙某抽頭漁利共計人民幣4萬余元。后王某與趙某向公安機(jī)關(guān)投案。2014年11月此案審理終結(jié)。
【法院判決】
公訴機(jī)關(guān)指控被告人王某與趙某二人共謀開設(shè)賭場，被告人王某出資租賃房屋，趙某負(fù)責(zé)經(jīng)營，二人共抽頭漁利46000元，并出示了抓獲經(jīng)過、賬本、房屋租賃合同、證人證言、偵查筆錄等證據(jù)證明上述事實。
法院認(rèn)為，被告人王某、趙某的行為構(gòu)成開設(shè)賭場罪，公訴機(jī)關(guān)指控的事實及罪名成立，二人成立自首，積極繳納罰金，依法予以從輕處罰。判處被告人王某與趙某有期徒刑九個月，并處罰金人民幣三萬元。
我國刑法第三百零三條規(guī)定：以營利為目的，聚眾賭博或者以賭博為業(yè)的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處罰金。開設(shè)賭場的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處罰金；情節(jié)嚴(yán)重的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金。所謂開設(shè)賭場，是指開設(shè)和經(jīng)營賭場，提供賭博的場所及用具，供他人在其中進(jìn)行賭博，本人從中營利的行為。被告人王某企圖通過開設(shè)賭場聚賭營利，與長期以賭博為業(yè)被告人趙某合議租房開設(shè)賭場，由趙某參與賭場的日常經(jīng)營，招攬自己相熟的賭客在賭場內(nèi)聚眾賭博并從中抽頭漁利，二人行為構(gòu)成開設(shè)賭場罪。
【律師意見】
本案涉嫌的兩個罪名——開設(shè)賭場罪與賭博罪，在《刑法修正案（六）》出臺之前，不論聚眾賭博，還是開設(shè)賭場，最后都是定賭博罪，刑期也相同，區(qū)分二者的意義并不大。但在《刑法修正案（六）》實施之后，由于賭博罪和開設(shè)賭場罪的犯罪構(gòu)成要件不同，特別是客觀方面的表現(xiàn)上有較大差別，且開設(shè)賭場罪具有組織犯罪的特征，社會危害性比一般聚眾賭博的危害性范圍更大、影響更廣，二者刑期差別很大，因此在案件偵查與審理過程中必須區(qū)分這兩種行為才能做到準(zhǔn)確定罪量刑。筆者認(rèn)為，二罪之間存在的區(qū)別主要體現(xiàn)在如下幾方面：
一、聚眾賭博規(guī)模較小，“賭頭”利用自己的人際關(guān)系拉攏他人在小范圍內(nèi)進(jìn)行賭博，開設(shè)賭場則具有一定規(guī)模，賭場內(nèi)部有嚴(yán)密組織和明確的分工；
二、聚眾賭博一般具有臨時性、短期性特點，組織參賭人員在一次賭博結(jié)束后，下一次賭博要再次組織，而開設(shè)賭場具有持續(xù)性、穩(wěn)定性的特征，不同時間內(nèi)可供不同人員隨時參賭；
三、聚眾賭博的賭博方式一般由參賭人員臨時確定，而開設(shè)賭場的賭博方式通常由賭場事先設(shè)定并有多種賭博參與方式。
具體到本案，被告人王某意圖開棋牌室從中抽頭獲利，聯(lián)系到被告人趙某，由趙某負(fù)責(zé)租賃房屋，王某提供賭具，趙某負(fù)責(zé)日常經(jīng)營與管理，獲利后二人均分。被告人王某開設(shè)賭場從中牟利的行為構(gòu)成開設(shè)賭場罪；被告人趙某在王某提議之后一拍即合，租賃房屋招攬賭客，并負(fù)責(zé)賭場經(jīng)營，二人共謀并積極實施犯罪，分贓相當(dāng)，均成立開設(shè)賭場罪。需要注意的是，賭場開設(shè)時間雖然較短，被告人趙某招攬的也都是附近長期賭博的熟客，但是不可否認(rèn)的是被告人的犯罪意圖表明二人將棋牌室作為長期賭博據(jù)點獲利。因其社會危害性較小，且二人主動向公安機(jī)關(guān)自首如實交代了犯罪事實，故法院予以從輕處罰。
目前我國的司法解釋尚無針對開設(shè)賭場罪的犯罪構(gòu)成要件作出的明文規(guī)定，因此在司法實踐中兩罪的認(rèn)定很難準(zhǔn)確區(qū)分開來，各地法院判決也無法完全統(tǒng)一。這也是刑法中一個亟待補(bǔ)充的空白。
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