一、基本案情
王某1990年8月因犯搶劫罪被判處無期徒刑，剝奪政治權(quán)利終身，1993年7月被減刑至有期徒刑十九年，剝奪政治權(quán)利八年，后又被減刑三次，共減刑四年八個(gè)月。2002年9月10日被裁定假釋，假釋考驗(yàn)期至2007年11月12日止；剝奪政治權(quán)利刑期至2010年9月9日止。
2004年9月28日，王某攜帶了海洛因從重慶市至上海市，并入住某酒店時(shí)被抓獲，查獲海洛因3500余克。
二、主要問題
附加剝奪政治權(quán)利的，從假釋之日?qǐng)?zhí)行；撤銷假釋后，同時(shí)已執(zhí)行的剝奪政治權(quán)利刑期是否應(yīng)予折抵。
三、評(píng)析
對(duì)撤銷假釋后，同時(shí)已執(zhí)行剝奪政治權(quán)利的刑期是否應(yīng)予折抵。訴訟中，存在不同觀點(diǎn)。
第一種觀點(diǎn)認(rèn)為，附加剝奪政治權(quán)利的，從假釋之日?qǐng)?zhí)行；撤銷假釋后，已執(zhí)行的剝奪政治權(quán)利刑期應(yīng)予折抵。
第二種觀點(diǎn)認(rèn)為，撤銷假釋是帶有懲罰性的一種措施，主刑被撤銷，附加刑也當(dāng)然被撤銷，撤銷假釋后，已執(zhí)行的剝奪政治權(quán)利刑期不應(yīng)折抵。筆者主張第一種觀點(diǎn)。理由是：
一、假釋是以附設(shè)一定的考驗(yàn)期等為條件而將服刑罪犯提前釋放的一項(xiàng)制度，且是針對(duì)主刑中的有期徒刑、無期徒刑而設(shè)置的，是刑罰的具體應(yīng)用。附加刑是補(bǔ)充主刑適用的刑罰方法，既可以隨主刑附加適用，也可以獨(dú)立適用。根據(jù)《刑法》第32條至第35條規(guī)定，刑罰種類分為主刑和附加刑兩大類：其中，主刑分為管制、拘役、有期徒刑、無期徒刑和死刑；附加刑分為罰金、剝奪政治權(quán)利和沒收財(cái)產(chǎn)。附加刑是補(bǔ)充主刑適用的刑罰方法，既可以隨主刑附加適用，也可以獨(dú)立適用。刑罰是由人民法院裁判適用的一種執(zhí)行方法。而假釋是對(duì)于被判處有期徒刑、無期徒刑的犯罪分子，在執(zhí)行一定刑期以后，由于確有悔改表現(xiàn)，不致再危害社會(huì)，而附有條件地將其提前釋放的一項(xiàng)制度。當(dāng)然對(duì)累犯以及殺人、爆炸、搶劫、強(qiáng)奸、綁架等暴力性犯罪被判處十年以上有期徒刑、無期徒刑的犯罪分子，不得假釋?！缎谭ā返?1條至第86條對(duì)此分別作了規(guī)定。假釋是針對(duì)主刑而設(shè)置的制度，非經(jīng)法定程序不得假釋。有期徒刑的考驗(yàn)期為未執(zhí)行完畢的刑期，無期徒刑是十年。在此期間，若沒有出現(xiàn)《刑法》第86條規(guī)定的三種假釋撤銷的情形，即被假釋的犯罪分子，在假釋考驗(yàn)期限內(nèi)犯新罪；發(fā)現(xiàn)漏罪；有違反法律、行政法規(guī)或者國務(wù)院公安部門有關(guān)假釋的監(jiān)管規(guī)定的行為，尚未構(gòu)成新的犯罪的，則應(yīng)視為假釋考驗(yàn)期已執(zhí)行完畢。
二、未被剝奪政治權(quán)利的罪犯在服刑或緩刑、假釋的考驗(yàn)期間，仍然享有政治權(quán)利。剝奪政治權(quán)利是剝奪犯罪人參加管理國家和政治活動(dòng)的權(quán)利的刑罰方法。選舉權(quán)和被選舉權(quán)就是政治權(quán)利的一種?！吨腥A人民共和國全國人民代表大會(huì)和地方各級(jí)人民代表大會(huì)選舉法》第3條規(guī)定，中華人民共和國年滿十八周歲的公民，不分民族、種族、性別、職業(yè)、家庭出身、宗教信仰、教育程度、財(cái)產(chǎn)狀況和居住期限，都有選舉權(quán)和被選舉權(quán)。依照法律被剝奪政治權(quán)利的人沒有選舉權(quán)和被選舉權(quán)。該法第26條第1款中還規(guī)定，選民登記按選區(qū)進(jìn)行，經(jīng)登記確認(rèn)的選民資格長(zhǎng)期有效。每次選舉前對(duì)上次選民登記以后新滿十八周歲的、被剝奪政治權(quán)利期滿后恢復(fù)政治權(quán)利的選民，予以登記。對(duì)死亡的和依照法律被剝奪政治權(quán)利的人，從選民名單上除名?！缎谭ā返?4條規(guī)定，附加剝奪政治權(quán)利的刑期，從徒刑、拘役執(zhí)行完畢之日或者從假釋之日起計(jì)算；剝奪政治權(quán)利的效力當(dāng)然施用于主刑執(zhí)行期間。從上述法律規(guī)定可以看出，如果某行為人因某罪被人民法院判處刑罰，并附加剝奪政治權(quán)利的，服刑若干年后，經(jīng)法定程序獲得假釋，其附加剝奪政治權(quán)利的刑期則從假釋之日起計(jì)算。由此，《刑法》第54條規(guī)定的政治權(quán)利是不能享有的，即（1）選舉權(quán)和被選舉權(quán)；（2）言論、出版、集會(huì)、結(jié)社、游行、示威自由的權(quán)利；（3）擔(dān)任國家機(jī)關(guān)職務(wù)的權(quán)利；（4）擔(dān)任國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位和人民團(tuán)體領(lǐng)導(dǎo)的權(quán)利。如果某行為人沒有被剝奪政治權(quán)利，那么，即使在被判處的主刑執(zhí)行期間，該行為人仍然享有前述《刑法》第54條規(guī)定的政治權(quán)利。所以，對(duì)被假釋的罪犯而言，如果附加剝奪政治權(quán)利的，其剝奪政治權(quán)利的刑期從假釋之日起計(jì)算，與假釋考驗(yàn)期同時(shí)執(zhí)行，但如前所述，兩者的性質(zhì)截然不同。
三、撤銷假釋后，已執(zhí)行的剝奪政治權(quán)利刑期應(yīng)予折抵。最高人民法院于1994年5月16日針對(duì)上海市高級(jí)人民法院的請(qǐng)示而作出的《關(guān)于在附加刑剝奪政治權(quán)利執(zhí)行期間重新犯罪的被告人是否適用數(shù)罪并罰的批復(fù)》規(guī)定，對(duì)被判處有期徒刑的罪犯，主刑已執(zhí)行完畢，在執(zhí)行附加刑剝奪政治權(quán)利期間又重新犯罪，如果所犯新罪無須判處附加刑剝奪政治權(quán)利的，應(yīng)當(dāng)按照刑法關(guān)于數(shù)罪并罰的規(guī)定，在對(duì)被告人所犯新罪作出判決時(shí)，將新罪所判處的刑罰和前罪沒有執(zhí)行完畢的附加刑剝奪政治權(quán)利，按照數(shù)罪并罰原則，決定執(zhí)行的刑罰，即在新罪所判處的刑罰執(zhí)行完畢以后，繼續(xù)執(zhí)行前罪沒有執(zhí)行完畢的附加刑剝奪政治權(quán)利。雖然上述批復(fù)是在1997年《刑法》修改之前，但解釋的內(nèi)容是刑法總則部分，修訂后的與1979年《刑法》相同，故仍然可以參照適用。從上述批復(fù)中的關(guān)鍵詞“前罪沒有執(zhí)行完畢的附加刑剝奪政治權(quán)利”，可推斷出已經(jīng)執(zhí)行的剝奪政治權(quán)利刑期應(yīng)當(dāng)予以折抵。在假釋中，若存在附加剝奪政治權(quán)利的，其刑期的執(zhí)行從假釋之日起計(jì)算。如果遇到假釋被依法撤銷，一般會(huì)出現(xiàn)以下三種情況：第一種情況，在剝奪政治權(quán)利刑期已執(zhí)行完畢，而假釋考驗(yàn)期未到期，遇到《刑法》第86條規(guī)定的三種情形，需撤銷假釋的。如某行為人因罪被判處有期徒刑十年，附加剝奪政治權(quán)利三年，服刑了六年以后被依法假釋，其附加剝奪政治權(quán)利三年的刑期執(zhí)行與四年假釋的考驗(yàn)期同時(shí)開始計(jì)算。倘若過了三年以后，因故被依法撤銷假釋的，附加剝奪政治權(quán)利三年的刑期已執(zhí)行完畢，故附加刑不存在同時(shí)被撤銷的問題。按前述第二種觀點(diǎn)，附加刑剝奪政治權(quán)利亦撤銷的話，這部分附加刑在刑滿釋放后需重新執(zhí)行。從某種程度上說，加上已經(jīng)執(zhí)行的附加刑的刑期，該行為人實(shí)際被執(zhí)行的附加刑變成了六年，成為重復(fù)處理。第二種情況，假釋考驗(yàn)期已過，在剝奪政治權(quán)利刑期繼續(xù)執(zhí)行期間再犯新罪或發(fā)現(xiàn)漏罪的。如前所述案例，倘若該行為人服刑八年以后被依法假釋，其附加剝奪政治權(quán)利三年的刑期執(zhí)行與兩年假釋的考驗(yàn)期同時(shí)開始計(jì)算，過了兩年考驗(yàn)期，剝奪政治權(quán)利的刑期繼續(xù)執(zhí)行了三個(gè)月時(shí)再犯新罪或發(fā)現(xiàn)漏罪。出現(xiàn)這種情形，則應(yīng)按照上述司法解釋的規(guī)定處理，即如新罪或漏罪無須剝奪政治權(quán)利的，應(yīng)當(dāng)按照刑法關(guān)于數(shù)罪并罰的規(guī)定，在對(duì)被告人所犯新罪或漏罪作出判決時(shí)，將新罪或漏罪所判處的刑罰和前罪沒有執(zhí)行完畢的附加刑剝奪政治權(quán)利，按照數(shù)罪并罰原則，決定執(zhí)行的刑罰。也就是說：在新罪或漏罪所判處的刑罰執(zhí)行完畢以后，繼續(xù)執(zhí)行前罪沒有執(zhí)行完畢的附加刑剝奪政治權(quán)利九個(gè)月即可。第三種情況，在剝奪政治權(quán)利刑期未執(zhí)行完畢，而假釋考驗(yàn)期亦未到期，遇到《刑法》第86條規(guī)定的三種情形，需撤銷假釋的。同樣以前述案例為例。附加剝奪政治權(quán)利三年的刑期執(zhí)行與四年的假釋考驗(yàn)期同時(shí)開始計(jì)算，如果過了兩年以后，因故被依法撤銷假釋的，如前所述，亦應(yīng)參照上述司法解釋的原則辦理，即數(shù)罪并罰，并刑滿釋放后，繼續(xù)執(zhí)行前罪沒有執(zhí)行完畢的附加刑剝奪政治權(quán)利，已經(jīng)執(zhí)行的剝奪政治權(quán)利的刑期則應(yīng)當(dāng)折抵。
結(jié)合本案分析，原判決尚未執(zhí)行完畢的刑罰有期徒刑五年二個(gè)月三天，剝奪政治權(quán)利五年十一個(gè)月九天應(yīng)繼續(xù)執(zhí)行；已經(jīng)執(zhí)行的剝奪政治權(quán)利的刑期二年零二十一天，應(yīng)當(dāng)予以折抵。所以，對(duì)王某在假釋期間重新犯罪，被撤銷假釋后，已執(zhí)行的剝奪政治權(quán)利刑期應(yīng)予折抵。
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