一、基本案情
王某1990年8月因犯搶劫罪被判處無期徒刑，剝奪政治權利終身，1993年7月被減刑至有期徒刑十九年，剝奪政治權利八年，后又被減刑三次，共減刑四年八個月。2002年9月10日被裁定假釋，假釋考驗期至2007年11月12日止；剝奪政治權利刑期至2010年9月9日止。
2004年9月28日，王某攜帶了海洛因從重慶市至上海市，并入住某酒店時被抓獲，查獲海洛因3500余克。
二、主要問題
附加剝奪政治權利的，從假釋之日執(zhí)行；撤銷假釋后，同時已執(zhí)行的剝奪政治權利刑期是否應予折抵。
三、評析
對撤銷假釋后，同時已執(zhí)行剝奪政治權利的刑期是否應予折抵。訴訟中，存在不同觀點。
第一種觀點認為，附加剝奪政治權利的，從假釋之日執(zhí)行；撤銷假釋后，已執(zhí)行的剝奪政治權利刑期應予折抵。
第二種觀點認為，撤銷假釋是帶有懲罰性的一種措施，主刑被撤銷，附加刑也當然被撤銷，撤銷假釋后，已執(zhí)行的剝奪政治權利刑期不應折抵。筆者主張第一種觀點。理由是：
一、假釋是以附設一定的考驗期等為條件而將服刑罪犯提前釋放的一項制度，且是針對主刑中的有期徒刑、無期徒刑而設置的，是刑罰的具體應用。附加刑是補充主刑適用的刑罰方法，既可以隨主刑附加適用，也可以獨立適用。根據《刑法》第32條至第35條規(guī)定，刑罰種類分為主刑和附加刑兩大類：其中，主刑分為管制、拘役、有期徒刑、無期徒刑和死刑；附加刑分為罰金、剝奪政治權利和沒收財產。附加刑是補充主刑適用的刑罰方法，既可以隨主刑附加適用，也可以獨立適用。刑罰是由人民法院裁判適用的一種執(zhí)行方法。而假釋是對于被判處有期徒刑、無期徒刑的犯罪分子，在執(zhí)行一定刑期以后，由于確有悔改表現，不致再危害社會，而附有條件地將其提前釋放的一項制度。當然對累犯以及殺人、爆炸、搶劫、強奸、綁架等暴力性犯罪被判處十年以上有期徒刑、無期徒刑的犯罪分子，不得假釋?！缎谭ā返?1條至第86條對此分別作了規(guī)定。假釋是針對主刑而設置的制度，非經法定程序不得假釋。有期徒刑的考驗期為未執(zhí)行完畢的刑期，無期徒刑是十年。在此期間，若沒有出現《刑法》第86條規(guī)定的三種假釋撤銷的情形，即被假釋的犯罪分子，在假釋考驗期限內犯新罪；發(fā)現漏罪；有違反法律、行政法規(guī)或者國務院公安部門有關假釋的監(jiān)管規(guī)定的行為，尚未構成新的犯罪的，則應視為假釋考驗期已執(zhí)行完畢。
二、未被剝奪政治權利的罪犯在服刑或緩刑、假釋的考驗期間，仍然享有政治權利。剝奪政治權利是剝奪犯罪人參加管理國家和政治活動的權利的刑罰方法。選舉權和被選舉權就是政治權利的一種?！吨腥A人民共和國全國人民代表大會和地方各級人民代表大會選舉法》第3條規(guī)定，中華人民共和國年滿十八周歲的公民，不分民族、種族、性別、職業(yè)、家庭出身、宗教信仰、教育程度、財產狀況和居住期限，都有選舉權和被選舉權。依照法律被剝奪政治權利的人沒有選舉權和被選舉權。該法第26條第1款中還規(guī)定，選民登記按選區(qū)進行，經登記確認的選民資格長期有效。每次選舉前對上次選民登記以后新滿十八周歲的、被剝奪政治權利期滿后恢復政治權利的選民，予以登記。對死亡的和依照法律被剝奪政治權利的人，從選民名單上除名?！缎谭ā返?4條規(guī)定，附加剝奪政治權利的刑期，從徒刑、拘役執(zhí)行完畢之日或者從假釋之日起計算；剝奪政治權利的效力當然施用于主刑執(zhí)行期間。從上述法律規(guī)定可以看出，如果某行為人因某罪被人民法院判處刑罰，并附加剝奪政治權利的，服刑若干年后，經法定程序獲得假釋，其附加剝奪政治權利的刑期則從假釋之日起計算。由此，《刑法》第54條規(guī)定的政治權利是不能享有的，即（1）選舉權和被選舉權；（2）言論、出版、集會、結社、游行、示威自由的權利；（3）擔任國家機關職務的權利；（4）擔任國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位和人民團體領導的權利。如果某行為人沒有被剝奪政治權利，那么，即使在被判處的主刑執(zhí)行期間，該行為人仍然享有前述《刑法》第54條規(guī)定的政治權利。所以，對被假釋的罪犯而言，如果附加剝奪政治權利的，其剝奪政治權利的刑期從假釋之日起計算，與假釋考驗期同時執(zhí)行，但如前所述，兩者的性質截然不同。
三、撤銷假釋后，已執(zhí)行的剝奪政治權利刑期應予折抵。最高人民法院于1994年5月16日針對上海市高級人民法院的請示而作出的《關于在附加刑剝奪政治權利執(zhí)行期間重新犯罪的被告人是否適用數罪并罰的批復》規(guī)定，對被判處有期徒刑的罪犯，主刑已執(zhí)行完畢，在執(zhí)行附加刑剝奪政治權利期間又重新犯罪，如果所犯新罪無須判處附加刑剝奪政治權利的，應當按照刑法關于數罪并罰的規(guī)定，在對被告人所犯新罪作出判決時，將新罪所判處的刑罰和前罪沒有執(zhí)行完畢的附加刑剝奪政治權利，按照數罪并罰原則，決定執(zhí)行的刑罰，即在新罪所判處的刑罰執(zhí)行完畢以后，繼續(xù)執(zhí)行前罪沒有執(zhí)行完畢的附加刑剝奪政治權利。雖然上述批復是在1997年《刑法》修改之前，但解釋的內容是刑法總則部分，修訂后的與1979年《刑法》相同，故仍然可以參照適用。從上述批復中的關鍵詞“前罪沒有執(zhí)行完畢的附加刑剝奪政治權利”，可推斷出已經執(zhí)行的剝奪政治權利刑期應當予以折抵。在假釋中，若存在附加剝奪政治權利的，其刑期的執(zhí)行從假釋之日起計算。如果遇到假釋被依法撤銷，一般會出現以下三種情況：第一種情況，在剝奪政治權利刑期已執(zhí)行完畢，而假釋考驗期未到期，遇到《刑法》第86條規(guī)定的三種情形，需撤銷假釋的。如某行為人因罪被判處有期徒刑十年，附加剝奪政治權利三年，服刑了六年以后被依法假釋，其附加剝奪政治權利三年的刑期執(zhí)行與四年假釋的考驗期同時開始計算。倘若過了三年以后，因故被依法撤銷假釋的，附加剝奪政治權利三年的刑期已執(zhí)行完畢，故附加刑不存在同時被撤銷的問題。按前述第二種觀點，附加刑剝奪政治權利亦撤銷的話，這部分附加刑在刑滿釋放后需重新執(zhí)行。從某種程度上說，加上已經執(zhí)行的附加刑的刑期，該行為人實際被執(zhí)行的附加刑變成了六年，成為重復處理。第二種情況，假釋考驗期已過，在剝奪政治權利刑期繼續(xù)執(zhí)行期間再犯新罪或發(fā)現漏罪的。如前所述案例，倘若該行為人服刑八年以后被依法假釋，其附加剝奪政治權利三年的刑期執(zhí)行與兩年假釋的考驗期同時開始計算，過了兩年考驗期，剝奪政治權利的刑期繼續(xù)執(zhí)行了三個月時再犯新罪或發(fā)現漏罪。出現這種情形，則應按照上述司法解釋的規(guī)定處理，即如新罪或漏罪無須剝奪政治權利的，應當按照刑法關于數罪并罰的規(guī)定，在對被告人所犯新罪或漏罪作出判決時，將新罪或漏罪所判處的刑罰和前罪沒有執(zhí)行完畢的附加刑剝奪政治權利，按照數罪并罰原則，決定執(zhí)行的刑罰。也就是說：在新罪或漏罪所判處的刑罰執(zhí)行完畢以后，繼續(xù)執(zhí)行前罪沒有執(zhí)行完畢的附加刑剝奪政治權利九個月即可。第三種情況，在剝奪政治權利刑期未執(zhí)行完畢，而假釋考驗期亦未到期，遇到《刑法》第86條規(guī)定的三種情形，需撤銷假釋的。同樣以前述案例為例。附加剝奪政治權利三年的刑期執(zhí)行與四年的假釋考驗期同時開始計算，如果過了兩年以后，因故被依法撤銷假釋的，如前所述，亦應參照上述司法解釋的原則辦理，即數罪并罰，并刑滿釋放后，繼續(xù)執(zhí)行前罪沒有執(zhí)行完畢的附加刑剝奪政治權利，已經執(zhí)行的剝奪政治權利的刑期則應當折抵。
結合本案分析，原判決尚未執(zhí)行完畢的刑罰有期徒刑五年二個月三天，剝奪政治權利五年十一個月九天應繼續(xù)執(zhí)行；已經執(zhí)行的剝奪政治權利的刑期二年零二十一天，應當予以折抵。所以，對王某在假釋期間重新犯罪，被撤銷假釋后，已執(zhí)行的剝奪政治權利刑期應予折抵。
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