2010年4月7日，最高院刑二庭對(duì)非法集資案做出具體說(shuō)明，要求各地準(zhǔn)確界定非法集資與民間借貸、商業(yè)交易的政策法律界限。未經(jīng)社會(huì)公開宣傳，在單位職或者親友內(nèi)部針對(duì)特定對(duì)象籌集資金的，一般可以不作為非法集資。
最高院要求，準(zhǔn)確把握非法集資罪與非罪的界限，如資金主要用于生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)及相關(guān)活動(dòng)，行為人有還款意愿，能夠及時(shí)清退集資款項(xiàng)，情節(jié)輕微，社會(huì)危害不大的，可以免予刑事處罰或者不作為犯罪處理。
由于中小企業(yè)在融資方面異常困難，導(dǎo)致其不得不游走于“民間借貸”與“非法集資”之間，企業(yè)稍有不慎就會(huì)墜入刑事責(zé)任的“深淵”。
“民間借貸”與“非法集資”的區(qū)別
一、“非法集資”并非嚴(yán)謹(jǐn)?shù)姆筛拍?，依?jù)《中華人民共和國(guó)刑法》的規(guī)定，“非法集資”行為主要涉及的罪名為“非法吸收公眾存款罪”。
“非法吸收公眾存款罪”，是指行為人違反國(guó)家金融管理法規(guī)非法吸收公眾存款或變相吸收公眾存款，資金主要用于生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)及相關(guān)活動(dòng)、行為人有還款意愿，擾亂金融秩序的行為。法律特征如下：
1、犯罪主體是未經(jīng)中國(guó)人民銀行批準(zhǔn)從事金融服務(wù)的企業(yè)或自然人，違法從事只有金融機(jī)構(gòu)才能從事的吸收存款業(yè)務(wù)。
依據(jù)《商業(yè)銀行法》第七十九條的規(guī)定：未經(jīng)中國(guó)人民銀行批準(zhǔn)，擅自設(shè)立商業(yè)銀行，或者非法吸收公眾存款、變相吸收公眾存款的，依法追究刑事責(zé)任。
2、行為人面向不特定的對(duì)象即“公眾”吸收資金。“公眾”是指不特定的對(duì)象，具有廣泛性、不確定性和公開性的特點(diǎn)。
而不應(yīng)包括向諸如家人、親友、本單位職工或國(guó)家機(jī)關(guān)等有特定關(guān)系的對(duì)象吸收資金。
最高人民檢察院、公安部《關(guān)于經(jīng)濟(jì)犯罪案件追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定》，非法吸收公眾存款或者變相吸收公眾存款，擾亂金融秩序，涉嫌下列情形之一的，應(yīng)予追訴：個(gè)人非法吸收或者變相吸收公眾存款30戶以上的，單位非法吸收或者變相吸收公眾存款150戶以上的。
3、企業(yè)向社會(huì)通過(guò)各種媒體公開宣傳，以吸引不特定的人群。
二、民間借貸是指企業(yè)與自然人之間和非金融企業(yè)之間合法的債權(quán)債務(wù)關(guān)系。其法律特征如下：
1、非金融企業(yè)之間違法“民間借貸”的法律依據(jù)。
①最高人民法院《關(guān)于對(duì)企業(yè)借貸合同借款方逾期不歸還借款的應(yīng)如何處理的批復(fù)》，企業(yè)借貸合同違反有關(guān)金融法規(guī)，屬無(wú)效合同。
②《貸款通則》第74條“企業(yè)之間擅自辦理借貸或者變相借貸的，由中國(guó)人民銀行對(duì)出借方已取得或者約定取得的利息予以收繳，并對(duì)借入方處以相當(dāng)于銀行貸款利息的罰款”。各地法院基本習(xí)慣性的援用該司法解釋判決非金融機(jī)構(gòu)參與型企業(yè)間借貸無(wú)效。
2、非金融機(jī)構(gòu)企業(yè)與自然人“民間借貸”的合法化操作手法
①借貸雙方約定的利率在人民銀行公布的同期同類利率4倍以內(nèi)者有法律效力，超過(guò)4倍的法律不予承認(rèn)。
②企業(yè)借貸對(duì)象指向特定對(duì)象，如家庭成員、親友、本單位職工、國(guó)家機(jī)關(guān)等進(jìn)行拆借，則屬于合法的民間借貸行為，而不屬于刑事犯罪。
③企業(yè)借貸行為沒有進(jìn)行公開宣傳，不具有公開性。
④企業(yè)借貸的資金主要用于生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)及相關(guān)活動(dòng)。
⑤借貸企業(yè)具有還款意愿，能夠及時(shí)清退集資款項(xiàng)。
中小企業(yè)在民間借貸中應(yīng)當(dāng)遵守以上原則，以避免合法的“民間借貸”行為變成“非法集資”的刑事責(zé)任。
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