——法邦名律聯(lián)盟專業(yè)特許經(jīng)營律師崔師振
特許經(jīng)營合同中一般都有保證金條款，即特許人簽訂加盟合同時，收取被特許人一定數(shù)額的保證金。實踐中，特許人與被特許人經(jīng)常就該保證金是否應(yīng)當返還產(chǎn)生糾紛。
保證金是否應(yīng)當返還與特許經(jīng)營合同具體約定的保證金的性質(zhì)有關(guān)。不同性質(zhì)的保證金處理后果不同。例如，有的特許經(jīng)營合同這樣約定，“乙方(被特許人)向甲方（特許人）繳納5萬元保證金，合同期內(nèi)如果乙方無損害甲方品牌名譽及違反合同相關(guān)條款的行為，合同終止時保證金全部返還”。根據(jù)該約定，特許人收取的保證金應(yīng)為質(zhì)押擔(dān)保，保證金是為了擔(dān)保合同全面履行（當然只是擔(dān)保被特許人全面履行義務(wù)）的一個擔(dān)保債權(quán)。如被特許人無違約行為，特許合同終止時，保證金予以退還給被特許人。又如，有的特許經(jīng)營合同約定，“乙方交納保證金5萬元，每累計進貨達3萬元，返還保證金一千元，直至返完為止；乙方年累計進貨量達到18萬元，甲方將乙方剩余保證金全部返還”。該保證金本身的性質(zhì)不好認定，但對保證金的繳納與返還應(yīng)為附條件的民事法律行為。
特許人和被特許人之間的爭議主要集中在合同期滿后，未能返還的保證金是否應(yīng)該退還被特許人？筆者認為，如果保證金為質(zhì)押擔(dān)保，那么合同期滿后，被特許人沒有違約行為的應(yīng)該退還，大家對這一法律關(guān)系及法律后果沒有太大爭議；如果保證金返還被附條件，則合同期滿后未能返還或沒有返完的保證金也應(yīng)該退還被特許人。對后一情況，我在此闡述一下己見。首先，根據(jù)合同約定，該保證金并不屬于特許人所有，只是被特許人向特許人繳納的一定款項，不屬于質(zhì)押擔(dān)保（擔(dān)保要有為保證履行合同債權(quán)的意思表示），合同中對保證金沒有約定最終的處理結(jié)果，即并沒有對被特許人達不到返還條件的法律后果或合同期內(nèi)沒返完的、合同期滿后如何處理作出約定。其次，占有保證金的依據(jù)喪失。合同有效期內(nèi)，保證金的返還受合同的制約，應(yīng)按照合同約定根據(jù)進貨量逐步返還保證金；但是在合同中并沒有約定必須在合同期限內(nèi)將保證金全部返完，合同中也沒約定合同期滿以后，未返還或沒有返完的保證金如何處理，所以，保證金就不再受合同的約束。況且，由于合同已經(jīng)失效，被特許人已不可能再通過履行合同來收回保證金。雖然是附條件的民事行為，但是，僅僅代表在合同期限內(nèi)約定條件未成就，合同中也沒有約定未達到成就條件將如何處理保證金，所以，合同失效后，所付條件已經(jīng)不存在了，如果再以合同約定的條件不成就為由駁回被特許人的訴訟請求顯然不合適。占有保證金的依據(jù)喪失，仍然占有則構(gòu)成不當?shù)美?。再次，該保證金沒有對價，如果不予返還，被特許人又不續(xù)訂合同或者特許人不與被特許人續(xù)訂合同，那么保證金可能喪失了一切收回途徑，這樣對于被特許人顯失公平。第四，保證金并不歸特許人所有，也沒有對價，返還后，對于特許人不存在任何損失。所以基于上述四點原因，合同期滿后，保證金應(yīng)該返還被特許人。
此類合同的問題就在于合同中并沒有對合同期滿后保證金的最終處理作出約定。其實，我們深析此條款，雖然約定合法，但不難看出該條款是一條隱性條款。被特許人訂立合同時一般很難繞過這個彎來。我們來計算一下，按照上述條款約定，要想在合同期內(nèi)收回全部保證金則至少要進40萬元的貨物，達不到的無法收回保證金，在一個合同期內(nèi)無法全部收回的，為了保證金可能還需要續(xù)訂合同，再通過履行合同達到進貨量，才能全部收回，這實際上成了一個算數(shù)游戲。被特許人只有不斷進貨達到一定的量，不管自己當?shù)厥袌鍪欠裥枨蠡蛘吆贤跐M后，不得不再與特許人續(xù)約，繼續(xù)進貨累計達到約定的進貨量，才能收回保證金，這不免有強迫交易之嫌。當然，這個算術(shù)問題并不復(fù)雜，被特許人作為一名完全行為能力人，作為一名欲從事經(jīng)營活動的商事主體，也理應(yīng)對行業(yè)有個考察和預(yù)期判斷，結(jié)合當?shù)厥袌鲂枨?、消費者的購買力和銷售行情，綜合分析是否能夠達到如此大的進貨量。他們之所以疏忽，一是因為條款比較隱性；二是受特許人宣傳、介紹所吸引，更多的精力是看產(chǎn)品、聽宣傳，重點并不在于合同的條款內(nèi)容，等考察完了，簽訂合同只是一個形式。被特許人沒有認識到特許經(jīng)營合同的重要性。
崔師振律師辦案心得：崔師振律師，中國政法大學(xué)法學(xué)碩士，投融資和公司股權(quán)設(shè)計法律專家?，F(xiàn)任北京市律師協(xié)會私募股權(quán)和風(fēng)險投資委員會委員、國務(wù)院《商業(yè)特許經(jīng)營管理條例》修改研討專家組成員。
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