“鑒于”條款及其作用

鑒于甲方是一家   的公司，乙方是一家   的公司，現(xiàn)甲乙雙方為    之目的簽訂本協(xié)議。

根據(jù)《中華人民共和國合同法》及國家有關(guān)法律、法規(guī)規(guī)定，甲、乙雙方在平等、自愿、等價(jià)有償、公平、誠實(shí)信用的基礎(chǔ)上，經(jīng)友好協(xié)商，就甲方委托乙方加工事宜達(dá)成一致意見，特簽訂本合同，以資信守。

對于鑒于條款，大多數(shù)合同當(dāng)事人并未予以充分重視，認(rèn)為可有可無，或者認(rèn)為是“說廢話”。但事實(shí)上，鑒于條款的作用并不簡單。一般而言，鑒于條款主要包括以下幾類：第一類，闡明雙方當(dāng)事人簽訂合同初衷及希望達(dá)成的目的，即目的類鑒于條款；第二類，言明簽訂合同的背景，所依賴的事實(shí)條件或基礎(chǔ)性法律行為，即基礎(chǔ)類鑒于條款；第三類，描述合同標(biāo)的物的情況，包括權(quán)屬狀況、物理狀況等，即標(biāo)的類鑒于條款。

鑒于條款一般不直接約定交易條件、交易方式，鑒于條款不直接調(diào)整雙方當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)，也不涉及違約責(zé)任、合同解除條件、糾紛解決方式等重要內(nèi)容，因此，鑒于條款不是合同必備條款。合同當(dāng)事人在擬定、簽署合同時(shí)，常常忽視鑒于條款的作用。筆者認(rèn)為，鑒于條款具有重要的作用，尤其在發(fā)生爭議時(shí)，鑒于條款有助于查明當(dāng)事人的真實(shí)意思表示，而且能夠減輕當(dāng)事人的舉證責(zé)任，常常會(huì)起到“一招定乾坤”的功效。

在根本違約情形下，目的類鑒于條款有助于保障當(dāng)事人的法定解除權(quán)。根據(jù)《合同法》第94條的規(guī)定：“有下列情形之一的，當(dāng)事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的；……（四）當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的；……”，因不可抗力或一方違約導(dǎo)致守約方合同目的不能實(shí)現(xiàn)時(shí)，守約方有權(quán)解除合同。但實(shí)踐中往往對合同目的是否無法實(shí)現(xiàn)存有較大爭議，如鑒于條款明確約定了當(dāng)事人訂立合同的目的，將大大減少雙方的訴爭，有利于保障當(dāng)事人的法定解除權(quán)。

值得企業(yè)家注意的是，如初次與承攬人合作，在合同訂立時(shí)，定作人不能預(yù)知工作成果的好壞，因此應(yīng)當(dāng)考慮承攬人是否能勝任這項(xiàng)工作，是否具備加工承攬的條件。為了促使合同順利履行，當(dāng)事人在訂立合同時(shí)，最好在鑒于條款中明確承攬人的設(shè)備能力、技術(shù)條件、工藝水平等加工能力及資源，也可由承攬人就其加工能力及資源作出單方承諾，并作為簽訂本合同的附件，如達(dá)不到其承諾，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)違約責(zé)任。

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