”小金庫”，是指違反法律法規(guī)及其他有關規(guī)定，應列入而未列入符合規(guī)定的單位賬簿的各項資金（含有價證券）及其形成的資產?！靶〗饚臁辟Y金來源眾多，歸納起來，主要有以下渠道：各項生產經營收入；各項服務和勞務收入；各項價外費用；各種集資、攤派、贊助、捐贈等收；股票、債券等投資收益；各種形式的回扣和傭金；各項行政事業(yè)性收費；各項罰沒收入；各類協會、學會的會費收入；其他應列入本單位或企業(yè)財務會計部門賬內或應交存財政專戶的收入；通過虛列支出、資金返還等方式將資金轉到本單位或企業(yè)財務會計部門賬外的款項；等等?？梢?，“小金庫”是單位從各種渠道得到的，未按照常規(guī)的預算管理安排使用的資金，這些資金由單位自主決定使用，具有一定的隨意性
關于“小金庫”的問題，人們常有一種錯誤認識，認為“小金庫”的餞沒有進行預算，也沒有納入單位的賬戶管理：是單位的額外收入，將其占有或分配給單位員工或者用于其他用
途都不會“犯錯誤”，但是，“小金庫”內的資金仍然是國有財產，屬于典型的公共財物。因此侵犯“小金庫”財產所有權或不當使用“小金庫”的行為也有構成犯罪的風險。
2009年，中共中央辦公廳、國務院辦公廳聯合印發(fā)《關于深入開展“小金庫”治理工作的意見》，決定在全國范圍內深入開展“小金庫”治理工作，并且明確了治理范圍、步驟和政策把握。同年，中共中央紀委、監(jiān)察部、財政部、審計署又印發(fā)了《關于在黨政機關和事業(yè)單位開展“小金庫”專項治理工作的實施辦法》對專項治理工作予以細化。2014年，財政部、審計署聯合印發(fā)了《深入開展貫徹執(zhí)行中央八項規(guī)定嚴肅財經紀律和“小金庫”專項治理工作方案》，重申“小金庫”的治理重點。在從嚴治吏的刑事政策下，“小金庫”引發(fā)的刑事法律風險不容忽視。
以案說法
某函授學院系自收自支的事業(yè)單位，全部資產為國有資產周某任學院教務處處長，有國家事業(yè)編制：
2003年至2008年，周某任教務處處長期間，私自大幅提高學生重修費、補考費標準，并將這些收費截留下來未入學院財務賬，建立“小金庫”。由于學校待遇較差，老師們有頗多不滿，周某與教務處另外兩位老師商量將截留的學生重修費、補考費作為“加班補貼”發(fā)放，每次發(fā)加班補貼，都有部門內部記錄和領款人簽名。5年間，包括周某在內的教務處的3名老師共提取3.4萬元“小金庫”資金用于發(fā)放“加班補貼”。
刑辯律師點評
按照規(guī)定，學院內發(fā)生的業(yè)務收支和經濟往來應全部納入單位法人機構設置的財務賬戶，由學院統(tǒng)一支配。務處負責收取的重修費、補考費屬于學校收入，其性質也應為學校資產產。周某和參與從“小金庫”中分得“加班費”的老師均為國家事業(yè)單位人員，其非法占有、私分“小金庫”國有資產資產的行為可能觸犯刑法。但本案的難點是，動用“小金庫”資金的行為屬于私分國有資產行為還是屬于共同貪污行為
貪污罪，是指國家工作人員利用職務的便利，侵吞、竊取、騙取或者以其他手段，非法占有公共財物的行為，這是大家比較熟悉的一種公職人員刑事犯罪。
私分國有資產罪，是指國家機關、國有公、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體，違反國家規(guī)定，以單位名義將資產集體私分給個人，數額較大的行為。兩種犯罪都侵犯了國有資產所有權權，但兩罪區(qū)別還是明顯的：首先，私分國有資產罪屬于單位犯罪，“私分”是“集體私分”，因此，犯罪行為通常是在單位內部公開的；而貪污罪通常是秘密進行的，不為其他人所知，為掩蓋非法占有公共財物的事實，通常還會想方設法將賬戶抹平，其次，私分國有財產罪屬于單位犯罪，雖然最終由單位直接負責的主管人員和其他直接責任人員承擔刑事責任，但是私分帶有“單位決定”的性質，是領導以單位名義決定的“集體私分”，是將國有財產在單位所有員工中，或者絕大多數員工中分配；而貪污罪是典型的自然人犯罪，私分決定由個人做主將國有財產私分給領導或者單位部分員工。最后，私分國有財產要達到數額較大才構成犯罪，根據有關司法解釋，目前“數額較大”是指集體私分的財產總數累計數額在10萬元以上貪污罪的定罪標準遠遠低于這一數額。
本案中，教務處3位老師不具有共同利用職務便利，采取盜竊、欺騙等手段貪污公款的意思聯絡和主觀故意，而是以一種在部門內部公開的方式私分，應視為單位集體行為根據《全國法院審理金融犯罪案件工作座談會紀要》規(guī)定的精神，周某作為教務處處長，雖然無權代表整個學院處分圍有財產，但教務處屬于國家事業(yè)單位內設機構，符合單位犯罪主體資格。但是，教務處工作人員集體私分學院賬外“小金庫”的金額尚未達到私分國有資產罪的定罪標準，尚未構成犯罪。
相關規(guī)定
中共中央紀委、監(jiān)察部、財政部、審計署《關于在黨政機關和事業(yè)單位開展“小金庫”專項治理工作的實施辦法》 （中紀發(fā)[2009]7號）
一、專項治理的范圍和內容
（二）專項治理內容
違反法律法規(guī)及其他有關規(guī)定，應列入而未列入符合規(guī)定的單位賬簿的各項資金（含有價證券）及其形成的資產，均納入治理范圍。重點是2007年以來各項“小金庫”資金的收支數額，以及2006年底“小金庫”資金滾存余額和形成的資產。對設立“小金庫”數額較大或情節(jié)嚴重的，應追溯到以前年度。
“小金庫”主要表現形式包括：
I．違規(guī)收費、罰款及攤派設立“小金庫”；
2．用資產處置、出租收入設立“小金庫”；
3．以會議費、勞務費、培訓費和咨詢費等名義套取資金設立“小金庫”；
4．經營收入未納入規(guī)定賬簿核算設立“小金庫”；
5．虛列支出轉出資金設立“小金庫”；
6．以假發(fā)票等非法票據騙取資金設立“小金庫”；
7．上下級單位之間相互轉移資金設立“小金庫”。
《最高人民法院全國法院審理金融犯罪案件工作座談會紀要》（法發(fā)[2001]8號）
二、座談會重點研究討論了人民法院審理金融犯罪案件中遇到的一些有關適用法律問題。
（一）關于單位犯罪問題
根據刑法和《最高人民法院關于審理單位犯罪案件具體應用法律有關問題的解釋）的規(guī)定，以單位名義實施犯罪，違法所得歸單位所有的，是單位犯罪。
1．單位的分支機構或者內設機構、部門實施犯罪行為的處理。以單位的分支機構或者內設機構、部門的名義實施犯罪，違法所得亦歸分支機構或者內設機構、部門所有的，應認定為單位犯罪。不能因為單位的分支機構或者內設機構、部門沒有可供執(zhí)行罰金的財產，就不將其認定為單位犯罪，而按照個人犯罪處理。
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