從構(gòu)成要件的角度區(qū)分私分國有資產(chǎn)罪與貪污罪的界限
私分國有資產(chǎn)罪與貪污罪在定罪方面比較容易混淆，兩者侵犯的客體都是國家工作人員職務(wù)的廉潔性以及國家或者公共財(cái)產(chǎn)所有權(quán)；在犯罪的客觀方面，私分國有資產(chǎn)罪與共同貪污犯罪也具有極大的相似性；犯罪主體都是國家工作人員犯罪；犯罪主觀方面的罪過形式都是故意并具有非法占有的目的。所以，在司法實(shí)踐中要注意區(qū)分私分國有資產(chǎn)罪與貪污罪的界限。兩者的主要區(qū)別是：
（1）客觀方面行為方式不盡相同。私分國有資產(chǎn)罪在客觀方面表現(xiàn)為以單位的名義將國有資產(chǎn)集體私分給單位的所有成員或者大多數(shù)成員，即非法獲得財(cái)產(chǎn)的人員范圍具有相當(dāng)?shù)膹V泛性，其中有的人取得財(cái)產(chǎn)并不是由于利用了他們的職務(wù)上的便利，而是通過單位掌有職權(quán)的少數(shù)人利用職務(wù)之便而決定以單位名義私分，從而獲得了一定數(shù)額的國有資產(chǎn)。私分國有資產(chǎn)行為由于是以單位的名義進(jìn)行私分，因此，往往是打著合法的幌子公開進(jìn)行，具有一定范圍的公開性；而貪污罪在客觀方面表現(xiàn)為利用職務(wù)上的便利，采用侵吞、竊取、騙取或者其他手段將公共財(cái)產(chǎn)非法占為己有，共同貪污罪的犯罪主體雖然也可能是多人，但一般不像私分國有資產(chǎn)罪的人員那么廣泛，而是少部分人相互勾結(jié)，采用一定的分工形式，同時(shí)利用職務(wù)之便非法占有公共財(cái)物。貪污罪都是采用侵吞、竊取或騙取或者其他手段秘密進(jìn)行的，具有一定程度的隱蔽性。
（2）犯罪對(duì)象不完全相同。私分國有資產(chǎn)罪的犯罪對(duì)象是國有資產(chǎn)，所謂國有資產(chǎn)，是指所有權(quán)屬于國家的資金或其他財(cái)產(chǎn)，包括依法應(yīng)上繳國庫的資產(chǎn)和國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體使用或者運(yùn)輸中的國有資產(chǎn)。國有資產(chǎn)以外的公有財(cái)產(chǎn)和非公有財(cái)產(chǎn)均不能成為本罪的對(duì)象，如用于扶貧和其他公益事業(yè)的社會(huì)捐助或者專項(xiàng)基金的財(cái)產(chǎn)、集體財(cái)產(chǎn)等；而貪污罪的對(duì)象是公共財(cái)產(chǎn)，其不僅包括國有資產(chǎn)（財(cái)產(chǎn)），而且還包括其他公共財(cái)產(chǎn)，如國有公司、企業(yè)使用的財(cái)產(chǎn)、運(yùn)輸中的財(cái)產(chǎn)等?？梢?，貪污罪的犯罪對(duì)象的范圍大于私分國有資產(chǎn)罪的犯罪對(duì)象。
（3）犯罪主體不完全相同。私分國有資產(chǎn)罪是單位犯罪，這里的“單位”僅包括國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位和人民團(tuán)體；在處罰上實(shí)行雙罰制與單罰制相結(jié)合，既處罰單位，也處罰單位直接負(fù)責(zé)的主管人員和直接責(zé)任人員。而貪污罪則是純正的自然人犯罪，其主體是國家工作人員，包括國有單位從事公務(wù)的人員，受國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位和人民團(tuán)體委托經(jīng)營、管理國有財(cái)產(chǎn)的人員。貪污罪共犯的范圍：不具有上述國家工作人員以及準(zhǔn)國家工作人員的身份的其他人員，與國家工作人員相互勾結(jié)，利用國家工作人員的職務(wù)之便實(shí)施侵吞、竊取、騙取或者其他手段非法占有公共財(cái)物的，也應(yīng)當(dāng)以貪污罪共犯論處。因此，非國家工作人員也可以成為共同貪污罪的主體。所以，貪污罪的主體范圍大于私分國有資產(chǎn)罪的主體。
（4）犯罪的主觀方面有區(qū)別。私分國有資產(chǎn)罪作為單位犯罪，是單位直接負(fù)責(zé)的主管人員或者單位參與決策的人的共同意志，是代表單位，在本質(zhì)上反映了單位的意志。而貪污罪的行為只能體現(xiàn)行為人的個(gè)人意志，共同貪污犯罪也只能是體現(xiàn)少數(shù)群體人的意志。從主觀目的和動(dòng)機(jī)上看，私分國有資產(chǎn)罪的動(dòng)機(jī)往往是為了解決職工工資、福利、提高待遇等，而共同貪污犯罪則是為了個(gè)人非法占有。
（摘自《刑法適用疑難問題及定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)通解》（修訂版），劉方、單明、沈宏偉著，法律出版社2013年版，第778-779頁）
二
從立法精神和罪刑關(guān)系角度區(qū)分私分國有資產(chǎn)罪與共同貪污犯罪的界限
根據(jù)《刑法》第三百九十六條的規(guī)定，私分國有資產(chǎn)罪是指國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體，違反國家規(guī)定，以單位名義將國有資產(chǎn)集體私分給個(gè)人，數(shù)額較大的行為。本罪（私分國有資產(chǎn)罪）是一個(gè)典型的采單罰制的單位犯罪。因單位并不從中獲取非法利益，故立法上只規(guī)定了直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員的刑事責(zé)任。
在刑法學(xué)界，有學(xué)者主張區(qū)分私分國有資產(chǎn)罪與貪污罪以分得贓款的人數(shù)多寡為界限，對(duì)于集體決定把公款私分給單位所有成員的行為，認(rèn)定私分國有資產(chǎn)罪；對(duì)于僅將國有資產(chǎn)私分給單位少數(shù)成員的行為，認(rèn)定共同貪污犯罪。
另有學(xué)者提出根據(jù)分配行為的特點(diǎn)作區(qū)分，凡是分配行為在單位內(nèi)部相對(duì)公開的，認(rèn)定集體私分國有資產(chǎn)犯罪；反之，分配行為秘密進(jìn)行、明顯具有隱蔽性的，認(rèn)定共同貪污犯罪。筆者認(rèn)為，參與分贓的人數(shù)多寡不是區(qū)分兩罪的確切界限，有些貪污犯罪可以表現(xiàn)為由多人（三人以上）實(shí)施；有些私分國有資產(chǎn)犯罪也可能僅僅發(fā)生在五、六人之間。至于分配行為的公開性或者隱蔽性，二者也是相對(duì)的概念。分配行為對(duì)于共同貪污者來講，可謂是公開的；分配行為對(duì)于參與私分者之外的人來講，則具有隱蔽性。可以說，這些表象特征只是綜合分析貪污罪與私分國有資產(chǎn)罪的區(qū)別的參考因素之一，但均未涉及兩罪的罪質(zhì)區(qū)別所在。
立法者之所以給私分國有資產(chǎn)罪設(shè)定比貪污罪明顯趨輕的法定刑，主要原因還是在于兩種犯罪的行為表現(xiàn)及其社會(huì)危害性程度存在顯著差異性。詳言之，從本質(zhì)方面看，私分國有資產(chǎn)罪的特點(diǎn)是有權(quán)決定者（即上述國家工作人員）利用職權(quán)便利非法為“大家”謀利益，因此，其主觀惡性程度相對(duì)較輕；貪污罪的特點(diǎn)則是有權(quán)決定者（即國家工作人員）利用職權(quán)便利單純?yōu)樽约夯驑O少數(shù)人謀私利，由此顯現(xiàn)出較深的主觀惡性程度。
在客觀行為表現(xiàn)方面，私分國有資產(chǎn)罪中的有權(quán)決定者可能是一人，也可能為數(shù)人，但相對(duì)于其他參與私分國有資產(chǎn)者必須是少數(shù)人；此處的“大家”可以是單位里的所有成員，也可以是單位里一定層面的所有人員，如單位里的中層干部等；但必須是有權(quán)決定者之外的單位里的多數(shù)人。有權(quán)決定者所獲取的，通常只是私分國有資產(chǎn)總數(shù)中的一份，數(shù)額相對(duì)較??；“大家”所獲取的，因份額較多、往往占私分國有資產(chǎn)總數(shù)中的大部分。由此構(gòu)成本罪的基本特點(diǎn)，就是少數(shù)人為多數(shù)人非法謀利益。共同貪污犯罪的客觀表現(xiàn)則有所不同，要么是少數(shù)幾個(gè)有權(quán)決定者相互勾結(jié)共同侵吞公共財(cái)產(chǎn)；要么是一個(gè)或幾個(gè)有權(quán)決定者與極少數(shù)公款知情者或具體操辦的財(cái)會(huì)人員相勾結(jié)，共同將公共財(cái)產(chǎn)私自予以瓜分。一句話，共同貪污犯罪的基本特點(diǎn)就是各個(gè)共犯人系彼此利用、共同以權(quán)謀私，因而屬于嚴(yán)重的職務(wù)犯罪類型。
此外，從司法認(rèn)定層面分析，如果對(duì)集體私分國有資產(chǎn)的行為論以貪污罪，將全部私分?jǐn)?shù)額認(rèn)定為上述有權(quán)決定者的“個(gè)人貪污數(shù)額”，則既與客觀事實(shí)不盡符合，理論上也與貪污罪應(yīng)以“個(gè)人貪污數(shù)額”為定罪量刑之基礎(chǔ)的立法精神相背離，實(shí)踐中還很容易造成量刑畸重的結(jié)果，從而導(dǎo)致司法不公。如果僅將上述有權(quán)決定者個(gè)人分得的份額認(rèn)定為“個(gè)人貪污數(shù)額”，則又存在對(duì)其他大部分被非法占有的數(shù)額沒有給予必要法律評(píng)價(jià)的問題?？梢姡w私分國有資產(chǎn)的行為是一種有別于共同貪污犯罪的新型職務(wù)犯罪。由于有權(quán)決定者系擅用職權(quán)為“大家”非法謀利益，并非單純?yōu)閭€(gè)人謀私利，客觀上個(gè)人非法占有的數(shù)額又通常較少，因而從立法上與貪污罪相區(qū)別，給予寬宥處罰是必要的，也是正當(dāng)?shù)摹?/p>
（摘自《私分國有資產(chǎn)罪與貪污罪以及其他違紀(jì)行為的界限》，作者：黃祥青，載《人民法院報(bào)》2004年1月12日第3版）
1.《中華人民共和國刑法》（1997年修訂）
第三百九十六條 國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體，違反國家規(guī)定，以單位名義將國有資產(chǎn)集體私分給個(gè)人，數(shù)額較大的，對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；數(shù)額巨大的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。
司法機(jī)關(guān)、行政執(zhí)法機(jī)關(guān)違反國家規(guī)定，將應(yīng)當(dāng)上繳國家的罰沒財(cái)物，以單位名義集體私分給個(gè)人的，依照前款的規(guī)定處罰。
2.《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理國家出資企業(yè)中職務(wù)犯罪案件具體應(yīng)用法律若干問題的意見》
一、關(guān)于國家出資企業(yè)工作人員在改制過程中隱匿公司、企業(yè)財(cái)產(chǎn)歸個(gè)人持股的改制后公司、企業(yè)所有的行為的處理
國家工作人員或者受國家機(jī)關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體委托管理、經(jīng)營國有財(cái)產(chǎn)的人員利用職務(wù)上的便利，在國家出資企業(yè)改制過程中故意通過低估資產(chǎn)、隱瞞債權(quán)、虛設(shè)債務(wù)、虛構(gòu)產(chǎn)權(quán)交易等方式隱匿公司、企業(yè)財(cái)產(chǎn)，轉(zhuǎn)為本人持有股份的改制后公司、企業(yè)所有，應(yīng)當(dāng)依法追究刑事責(zé)任的，依照刑法第三百八十二條、第三百八十三條的規(guī)定，以貪污罪定罪處罰。貪污數(shù)額一般應(yīng)當(dāng)以所隱匿財(cái)產(chǎn)全額計(jì)算；改制后公司、企業(yè)仍有國有股份的，按股份比例扣除歸于國有的部分。
所隱匿財(cái)產(chǎn)在改制過程中已為行為人實(shí)際控制，或者國家出資企業(yè)改制已經(jīng)完成的，以犯罪既遂處理。
第一款規(guī)定以外的人員實(shí)施該款行為的，依照刑法第二百七十一條的規(guī)定，以職務(wù)侵占罪定罪處罰；第一款規(guī)定以外的人員與第一款規(guī)定的人員共同實(shí)施該款行為的，以貪污罪的共犯論處。
在企業(yè)改制過程中未采取低估資產(chǎn)、隱瞞債權(quán)、虛設(shè)債務(wù)、虛構(gòu)產(chǎn)權(quán)交易等方式故意隱匿公司、企業(yè)財(cái)產(chǎn)的，一般不應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為貪污；造成國有資產(chǎn)重大損失，依法構(gòu)成刑法第一百六十八條或者第一百六十九條規(guī)定的犯罪的，依照該規(guī)定定罪處罰。
二、關(guān)于國有公司、企業(yè)在改制過程中隱匿公司、企業(yè)財(cái)產(chǎn)歸職工集體持股的改制后公司、企業(yè)所有的行為的處理
國有公司、企業(yè)違反國家規(guī)定，在改制過程中隱匿公司、企業(yè)財(cái)產(chǎn)，轉(zhuǎn)為職工集體持股的改制后公司、企業(yè)所有的，對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依照刑法第三百九十六條第一款的規(guī)定，以私分國有資產(chǎn)罪定罪處罰。
改制后的公司、企業(yè)中只有改制前公司、企業(yè)的管理人員或者少數(shù)職工持股，改制前公司、企業(yè)的多數(shù)職工未持股的，依照本意見第一條的規(guī)定，以貪污罪定罪處罰。
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