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律師專欄
 
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周某某非法經(jīng)營一案經(jīng)辯護(hù),成功獲得緩刑

2019-01-17    作者:江曉輝律師
導(dǎo)讀:周某某非法經(jīng)營卷煙一案,景德鎮(zhèn)市浮梁縣檢察院指控其非法經(jīng)營卷煙210多萬支,情節(jié)特別嚴(yán)重。根據(jù)法律規(guī)定,非法經(jīng)營卷煙100萬支以上,量刑在5年以上。家屬在找到我們之前,特別著急,甚至找到打包票的所謂司法內(nèi)人員,愿意...

周某某非法經(jīng)營卷煙一案,景德鎮(zhèn)市浮梁縣檢察院指控其非法經(jīng)營卷煙210多萬支,情節(jié)特別嚴(yán)重。根據(jù)法律規(guī)定,非法經(jīng)營卷煙100萬支以上,量刑在5年以上。家屬在找到我們之前,特別著急,甚至找到打包票的所謂司法內(nèi)人員,愿意支付幾十萬元活動費,幸虧及時發(fā)現(xiàn),退回了款項。

其家屬委托本律師后,經(jīng)會見嫌疑人、查閱案卷材料,本律師認(rèn)為檢察院指控其非法經(jīng)營罪證據(jù)存在缺陷。其指控的依據(jù)系根據(jù)其筆記本電腦中的快遞單號和數(shù)量來計算的。但快遞單號的并不能證明是郵寄卷煙,沒有實物,是否送達(dá)成功,送達(dá)給誰,數(shù)量是否真實。并且,本律師通過快遞系統(tǒng)查實,有多筆快遞單號在系統(tǒng)內(nèi)沒有計量。經(jīng)辯護(hù),最終,檢察院和法院采納本律師的辯護(hù)觀點,對被告人判處三年緩刑,其得以在過年前2天回家。家屬對本律師該案的辯護(hù)非常滿意,予以高度評價。

在刑事案件中,律師能盡職盡責(zé)的辯護(hù),將案件的疑點展現(xiàn)出來,對案件的公正判決可以起到不可替代的作用,律師的作用在刑事辯護(hù)中是非常重要的。

辯護(hù)詞

審判長、人民陪審員:

江西三人行律師事務(wù)所依法接受被告周某某的父親周某一的委托,指派我擔(dān)任被告人周某某的辯護(hù)人,通過查閱本案案卷,會見被告人,參加今天的庭審,提出以下辯護(hù)意見。

一、 被告人周某某與本案其他被告人在網(wǎng)上操作電腦、手機(jī),系單獨聯(lián)系買家,單獨承擔(dān)費用,單獨計算獲利,與其他三被告不構(gòu)成共同行為。

二、 被告人周某某與其上家相比屬于從犯,其只是起到溝通信息、幫助收取錢款的作用,郵遞卷煙,收取煙款都是上家,與其相比較被告人周某某在本案中明顯作用小,屬于從犯。

二、指控被告人周某某非法經(jīng)營販賣卷煙2193000支證據(jù)不足,被告人周某某根本沒有這么多的真實快遞單號記錄。

提取的電腦中快遞單號記錄系有部分系復(fù)制他人快遞記錄。經(jīng)查詢快遞單號到快遞公司網(wǎng)站查詢快遞記錄,大量的快遞單號沒有發(fā)出和送達(dá)記錄就可以證實,即使送達(dá)成功的、有送達(dá)記錄的也有部分系他人的快遞記錄。

我們提供了大量沒有查詢記錄的快遞單號,也證明了,筆記本中的記錄并非全部真實的。

三、《起訴書》指控被告人周某某犯非法經(jīng)營罪證據(jù)不足,沒有達(dá)到“證據(jù)確實、充分,排除一切合理懷疑”的法律要求。

1、本案被告人上家銷售卷煙是否具有煙草專賣許可證件沒有查清楚。

根據(jù)法律規(guī)定違反國家煙草專賣管理法律法規(guī),未經(jīng)煙草專賣行政主管部門許可,無煙草專賣生產(chǎn)企業(yè)許可證、煙草專賣批發(fā)企業(yè)許可證、特種煙草專賣經(jīng)營企業(yè)許可證、煙草專賣零售許可證等許可證明,非法經(jīng)營煙草專賣品,情節(jié)嚴(yán)重的,依照刑法第二百二十五條的規(guī)定,以非法經(jīng)營罪定罪處罰。但被告人周某某僅僅是促成交易,被告人聯(lián)系買家后,煙草由上家直接郵寄給買家,是否郵寄了卷煙、是否上家具有卷煙經(jīng)營資格都不清楚,經(jīng)營行為由被告人周某某上家完成。

本案被告人周某某始終沒有見到上家是否具有煙草專賣批發(fā)企業(yè)許可證、特種煙草專賣經(jīng)營企業(yè)許可證、煙草專賣零售許可證等許可證明,現(xiàn)被告人周某某上家在逃,沒有查清楚被告人周某某上家是否具有相關(guān)煙草專賣證件,故本案是否構(gòu)成非法經(jīng)營罪缺乏關(guān)鍵證據(jù)。

2、本案被告人周某某自始至終從未見過實物卷煙,而違反法律規(guī)定非法經(jīng)營卷煙是本案夠罪的基本條件。

指控被告人周某某非法經(jīng)營罪證據(jù)不足,沒有達(dá)到指控的證據(jù)確實、充分、排除一切合理懷疑。

四、本案證據(jù)不足,僅僅只有被告人的口供,而無其他確實的證據(jù)。

 根據(jù)《中華人民共和國刑事訴訟法》第五十三條對一切案件的判處都要重證據(jù),重調(diào)查研究,不輕信口供。只有被告人供述,沒有其他證據(jù)的,不能認(rèn)定被告人有罪和處以刑罰;沒有被告人供述,證據(jù)確實、充分的,可以認(rèn)定被告人有罪和處以刑罰。

證據(jù)確實、充分,應(yīng)當(dāng)符合以下條件:(一)定罪量刑的事實都有證據(jù)證明;(二)據(jù)以定案的證據(jù)均經(jīng)法定程序查證屬實;(三)綜合全案證據(jù),對所認(rèn)定事實已排除合理懷疑。

被告人周某某系剛剛成年,面對公安司法機(jī)關(guān)審訊的強(qiáng)大壓力很有可能會作出違背事實的供述。

本案指控被告人周某某非法經(jīng)營的證據(jù)僅僅只有被告人周某某的口供,快遞單號并沒有確定是否系煙草的快遞,收件人是否收到了卷煙。且被告人周某某陳述快遞單號系其為顯示的銷售的實力而編造的,并非真實卷煙快遞記錄。

故本案追訴被告人周某某構(gòu)成非法經(jīng)營罪的證據(jù)僅僅只有被告人的口供,沒有其他證據(jù)證實。

綜上所述,辯護(hù)人認(rèn)為《起訴書》指控周某某犯非法經(jīng)營罪事實不清,證據(jù)不足,應(yīng)當(dāng)根據(jù)《刑事訴訟法》第一百九十五條第(三)項規(guī)定“證據(jù)不足,不能認(rèn)定被告人有罪的,應(yīng)當(dāng)作出證據(jù)不足、指控的犯罪不能成立的無罪判決。”最高人民法院副院長沈德詠說過,“要像防范洪水猛獸一樣來防范冤假錯案,寧可錯放,也不可錯判?!敝泄仓醒胝ㄎ蛾P(guān)于切實防止冤假錯案的規(guī)定》(中政委【2013】27號)也明確規(guī)定:“對于定罪證據(jù)不足的案件,應(yīng)當(dāng)堅持疑罪從無的原則,依法宣告被告人無罪”,“法官、檢察官、人民警察在職責(zé)范圍內(nèi)對辦案質(zhì)量終身負(fù)責(zé)。”基于此,本辯護(hù)人提請合議庭法官依法宣告周某某無罪。

以上辯護(hù)意見,敬請法庭采納。


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