【現(xiàn)象】
很多大四的學(xué)生，或者研三的學(xué)生，在最后一個(gè)學(xué)期，或最后一個(gè)學(xué)年，就開始著手找工作。找到單位之后，因?yàn)檫@些學(xué)生還沒有取得畢業(yè)證，單位就會(huì)跟他們先簽訂一份《實(shí)習(xí)協(xié)議》。
【問題】
沒有取得畢業(yè)證的大學(xué)生，跟單位簽訂了《實(shí)習(xí)協(xié)議》，他們跟單位之間的法律關(guān)系如何認(rèn)定？
到底是勞動(dòng)關(guān)系，還是非勞動(dòng)關(guān)系（實(shí)習(xí)關(guān)系）？
這個(gè)問題實(shí)際上是司法實(shí)踐中比較有爭(zhēng)議性的一個(gè)話題。
【大學(xué)生就業(yè)的前世】
1995年的時(shí)候，原勞動(dòng)部出臺(tái)了一個(gè)意見。根據(jù)這條意見，司法實(shí)務(wù)中就認(rèn)為，沒有取得畢業(yè)證的大學(xué)生，他屬于在校生，基于這個(gè)身份，他去單位工作，就不認(rèn)定為是就業(yè)，他跟單位之間建立的就不是勞動(dòng)關(guān)系。
早期的很多案子，都是按照這種精神認(rèn)定的。
【法條鏈接】
原勞動(dòng)部《關(guān)于貫徹執(zhí)行<中華人民共和國(guó)勞動(dòng)法>若干問題的意見》
第十二條 在校生利用業(yè)余時(shí)間勤工助學(xué)，不視為就業(yè)，未建立勞動(dòng)關(guān)系，可以不簽訂勞動(dòng)合同。
隨著時(shí)代的發(fā)展，隨著社會(huì)的進(jìn)步，隨著人們認(rèn)識(shí)事物能力的提高，^_^，逐漸地，在司法實(shí)務(wù)中，對(duì)于該問題，有了一些新的認(rèn)識(shí)……
【基本案情】
黃若婷于2011年9月至2015年6月期間系韶關(guān)學(xué)院的在校學(xué)生。
2013年6月，風(fēng)度公司與韶關(guān)學(xué)院簽訂《校企合作協(xié)議書》，聯(lián)合開辦“酒店人才班”，其中第四條中約定：實(shí)踐教學(xué)從2013年9月5日至2014年9月4日，人才班學(xué)生進(jìn)入風(fēng)度公司酒店進(jìn)行頂崗實(shí)習(xí)；從2015年3月1日至2015年6月30日，人才班學(xué)生可自愿選擇風(fēng)度公司酒店進(jìn)行入職畢業(yè)實(shí)習(xí)或到其他企業(yè)進(jìn)行一般畢業(yè)實(shí)習(xí)。
2013年9月2日至2014年8月31日，韶關(guān)學(xué)院安排黃若婷進(jìn)入風(fēng)度公司進(jìn)行集中頂崗實(shí)習(xí)。實(shí)習(xí)期間，每月支付補(bǔ)貼1100元。實(shí)習(xí)結(jié)束后，風(fēng)度公司向黃若婷發(fā)放了實(shí)習(xí)終結(jié)證書。
2014年9月1日至2014年12月31日，韶關(guān)學(xué)院允許黃若婷利用課余時(shí)間進(jìn)行為期半年的分散鍛煉。期間，黃若婷在風(fēng)度公司任見習(xí)賓客關(guān)系主任職務(wù)（排班表前臺(tái)接待），風(fēng)度公司每月支付工資2800元。
2014年12月31日，風(fēng)度公司口頭通知黃若婷停止工作返回學(xué)校。此后，黃若婷返回學(xué)校。
【風(fēng)起】
2015年7月15日，黃若婷以風(fēng)度公司無(wú)故辭退其為由，申請(qǐng)勞動(dòng)仲裁，要求風(fēng)度公司支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金、未簽訂勞動(dòng)合同雙倍工資和未提前一個(gè)月通知的賠償金等。
【勞動(dòng)仲裁】
依據(jù)原勞動(dòng)部的意見第十二條，認(rèn)定雙方之間不存在勞動(dòng)關(guān)系，駁回了黃若婷的全部仲裁請(qǐng)求。
【一審】
黃若婷從2013年9月2日到2014年12月31日期間雖然一直在風(fēng)度公司工作，但是其本人身份仍然是在校學(xué)生，仍然是風(fēng)度公司根據(jù)其與韶關(guān)學(xué)院簽訂的《校企合作協(xié)議書》組織安排的實(shí)習(xí)生，本質(zhì)上還是一種教育實(shí)踐活動(dòng)，不視為就業(yè)。根據(jù)意見的第十二條規(guī)定，雙方在此期間不存在著事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系，也不屬于勞動(dòng)法調(diào)整適用的范圍。遂判決駁回了黃若婷的全部訴訟請(qǐng)求。
（一審駁回的理由：黃若婷的身份是在校學(xué)生，其在風(fēng)度公司的活動(dòng)，應(yīng)認(rèn)定為是一種教育實(shí)踐活動(dòng)，不是就業(yè)）
【二審】
爭(zhēng)議焦點(diǎn)：黃若婷于2014年9月1日至2014年12月31日期間是否與風(fēng)度公司存在著事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系？
（分析二審法院總結(jié)的爭(zhēng)議焦點(diǎn)，實(shí)際上，二審法院是認(rèn)為：2013年9月2日至2014年8月31日期間，是學(xué)校安排的集中頂崗實(shí)習(xí)，雙方該期間不是勞動(dòng)關(guān)系）
黃若婷于2014年9月1日至2014年12月31日期間繼續(xù)在風(fēng)度公司勞動(dòng)的性質(zhì)，應(yīng)綜合主體是否適格、黃若婷入職之時(shí)雙方的意思表示，黃若婷的工作內(nèi)容及時(shí)間、薪酬領(lǐng)取等情況來(lái)判斷。
首先，關(guān)于是否是適格主體的問題：
黃若婷于2014年9月1日已經(jīng)滿了22歲，符合勞動(dòng)法規(guī)定的就業(yè)年齡，其在校大學(xué)生身份也并非勞動(dòng)法規(guī)定的排除適用的對(duì)象，所以說(shuō)黃若婷也是適格勞動(dòng)者。
其次，關(guān)于雙方就黃若婷入職風(fēng)度公司的意思表示問題：
從事實(shí)經(jīng)過來(lái)看，風(fēng)度公司在此之前已經(jīng)向黃若婷出具了實(shí)習(xí)終結(jié)證書，表明雙方的實(shí)習(xí)關(guān)系已經(jīng)終結(jié)了。
黃若婷在2014年9月1日至2014年12月31日期間：
接受風(fēng)度公司的工作安排管理，工作內(nèi)容、工作時(shí)間與風(fēng)度公司其他的職工相似；
風(fēng)度公司的排班表上也明確黃若婷為前臺(tái)接待，區(qū)別于該公司的實(shí)習(xí)生；
黃若婷領(lǐng)取了薪酬，風(fēng)度公司也在轉(zhuǎn)賬時(shí)明確是工資，數(shù)額也明確區(qū)別于實(shí)習(xí)時(shí)的補(bǔ)貼金額。
基于以上事實(shí)，雙方在入職之初的意思表示，應(yīng)該是建立勞動(dòng)關(guān)系。
綜上：
二審法院認(rèn)為：雙方均是適格的法律主體，在2014年9月1日至2014年12月31日期間，黃若婷服從風(fēng)度公司的管理，從事風(fēng)度公司安排有報(bào)酬的勞動(dòng)，該勞動(dòng)也是風(fēng)度公司業(yè)務(wù)的組成部分。故黃若婷與風(fēng)度公司形成了事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系。
【啟示】
在校學(xué)生也可以是勞動(dòng)關(guān)系的合法主體。
注意：現(xiàn)在有越來(lái)越多的案子會(huì)認(rèn)定在校大學(xué)生跟單位之間建立的是勞動(dòng)關(guān)系，一旦發(fā)生工傷等啥事故的，單位的風(fēng)險(xiǎn)就巨大了。
【怎么區(qū)分是勞動(dòng)關(guān)系，還是實(shí)習(xí)關(guān)系？】
是不是學(xué)校安排的，以完成教學(xué)任務(wù)為目的的一種教育實(shí)踐活動(dòng)，屬于教學(xué)計(jì)劃的一部分？
是的，則是實(shí)習(xí)關(guān)系。
如果不是學(xué)校安排的，目的也不是以完成教學(xué)任務(wù)為目的的，而是以就業(yè)或者勞動(dòng)報(bào)酬為目的的，也不屬于教學(xué)計(jì)劃的一部分的，則是勞動(dòng)關(guān)系。
【注意】
在校大學(xué)生與單位之間建立的是什么關(guān)系，并不取決于雙方簽訂的是什么樣的協(xié)議，而是取決于雙方法律關(guān)系的本質(zhì)。比如：如果雙方之間實(shí)際上是勞動(dòng)關(guān)系（例子：就業(yè)型實(shí)習(xí)），并不會(huì)因?yàn)殡p方簽訂了《實(shí)習(xí)協(xié)議》，就認(rèn)定為是非勞動(dòng)關(guān)系。該是勞動(dòng)關(guān)系的，就還是勞動(dòng)關(guān)系。
基于勞動(dòng)關(guān)系的用工成本和風(fēng)險(xiǎn)最大，所以，我們還是要知道：
【怎么樣避免認(rèn)定勞動(dòng)關(guān)系】
1、提供《實(shí)習(xí)介紹信》。
變成是學(xué)校安排的，屬于教學(xué)計(jì)劃的一部分，為以完成教學(xué)任務(wù)為目的的一種教育實(shí)踐活動(dòng)。（話說(shuō)大學(xué)生去系里開個(gè)實(shí)習(xí)介紹信，還是挺容易的，俺們那時(shí)候好像挺容易開的）
2、簽訂《實(shí)習(xí)協(xié)議》，明確：大學(xué)生來(lái)單位是以完成教學(xué)任務(wù)為目的的教育實(shí)踐活動(dòng)，雙方之間的關(guān)系不是勞動(dòng)關(guān)系，是實(shí)習(xí)關(guān)系。
如果要推定入職單位時(shí)的意思表示的，有一份《實(shí)習(xí)協(xié)議》，一定程度上也有利于認(rèn)定。
3、發(fā)放實(shí)習(xí)津貼或補(bǔ)貼（銀行轉(zhuǎn)賬中備注）。
千萬(wàn)不要備注為工資或薪酬。
【風(fēng)險(xiǎn)提示】
建議為大學(xué)生購(gòu)買雇主責(zé)任險(xiǎn)，讓保險(xiǎn)公司來(lái)分擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)，以降低或免除單位的法律責(zé)任。
邵春香律師辦案心得：法律的生命不在于邏輯，而在于經(jīng)驗(yàn)。
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