
錄音取證往往是在證據(jù)不足的情況下而進行的,由于其取證過程一般比較隱蔽,被錄音者此時警惕性較低,所以,錄音取證較為容易實現(xiàn)。但在取證過程中也是必須要注意方式方法,在不侵犯他人合法權(quán)益的情況下取得真實有效的錄音證據(jù)?!蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第六十八條規(guī)定:“以侵害他人合法權(quán)益或者違反法律禁止性規(guī)定的方法取得的證據(jù),不能作為認(rèn)定案件事實的依據(jù)?!钡谄呤畻l規(guī)定:“一方當(dāng)事人提出的下列證據(jù),對方當(dāng)事人提出異議但沒有足以反駁的相反證據(jù)的,人民法院應(yīng)當(dāng)確認(rèn)其證明力:(一)書證原件或者與書證原件核對無誤的復(fù)印件、照片、副本、節(jié)錄本;(二)物證原物或者與物證原物核對無誤的復(fù)制件、照片、錄像資料等;(三)有其他證據(jù)佐證并以合法手段取得的、無疑點的視聽資料或者與視聽資料核對無誤的復(fù)制件;(四)一方當(dāng)事人申請人民法院依照法定程序制作的對物證或者現(xiàn)場的勘驗筆錄?!?/p>
▌什么案件可以采用錄音證據(jù)
案例一:債務(wù)糾紛
山東濟南家住某小區(qū)的張某與李女于2004年1月份經(jīng)朋友劉某介紹認(rèn)識后,感情急速升溫,并在同年3月份開始同居,但是一直沒有辦理結(jié)婚登記手續(xù)。今年初的一天,李女告訴張某自己的母親得了重病,需要住院費用3萬元,想向張某借3萬元,張某看著李女著急的樣子,同時并考慮到兩個人已發(fā)展到同居關(guān)系,就沒有向李女索要欠條便借了錢。
今年6月份,張某與李女之間出現(xiàn)了一些矛盾,爭吵之后兩人解除了同居關(guān)系,張某向李女索要當(dāng)初借給她的3萬元錢,但是李女拒不給付,張某一氣之下向法院起訴,但是因為沒有證據(jù)法院不予受理。
為了得到證據(jù),張某找來當(dāng)初介紹自己和李女認(rèn)識的介紹人劉某陪同,帶上錄音機來到李女的家里,以想和好為由與李女聊天,見李女不想與自己和好,張某就再次向李女索要當(dāng)初借給她的3萬元錢,李女也承認(rèn)向張某借了3萬元錢急用,但是她說那些錢已經(jīng)作為兩人的生活費花了,不應(yīng)該再還給張某。李女沒想到,張某把他們的談話都用錄音機錄了下來。
張某讓介紹人寫了一份證據(jù),并帶上了這份到李女家錄的錄音證據(jù),到法院提起訴訟。最終,法院判定李女向張某借款3萬元的事實成立,并判決李女給付張某3萬元。
張某的勝訴,錄音證據(jù)起到了關(guān)鍵作用,在采取偷錄的方式收集自己所需的證據(jù)時,應(yīng)當(dāng)盡量采用先進的錄制設(shè)備,在錄音過程中,盡量選擇雜音干擾少的地方錄制。在偷錄中,應(yīng)先表明自己的身份及錄制時間,提示對方表明身份,增強證據(jù)的可信程度。
案例二:房產(chǎn)糾紛
【青島新聞網(wǎng)】今年4月,葉先生看好一套房子,給房產(chǎn)商交了3萬元訂金和15萬元首付款。葉先生后來認(rèn)為購房合同內(nèi)容有失公平,而且房產(chǎn)商收訂金時沒有按規(guī)定明示《商品房銷售管理辦法》等法規(guī)文件。葉先生委托代理律師將售樓人員沒有明示有關(guān)法規(guī)文件的談話內(nèi)容偷錄下來,然后將房產(chǎn)商告上法庭,要求返還訂金、預(yù)付款及利息。
市南法院審理認(rèn)為,雙方簽訂的協(xié)議合法有效,但雙方并沒有簽購房合同,一審判決房產(chǎn)公司退還葉先生的訂金及首付款18萬元。原告方提供的錄音證據(jù)未被采納。
市南法院車成鱗法官介紹,雙方提供的協(xié)議、信函等相關(guān)證據(jù)已足以證明案件的整個過程,錄音證據(jù)作為輔助證據(jù),可以不必采納。另外,偷錄的證據(jù)音質(zhì)較差,而且沒有說清錄制的時間、地點、雙方當(dāng)事人的身份等細(xì)節(jié)。
案例三:精神損失賠償
王某于1998年經(jīng)人介紹與張某相識,并于1999年5月二人領(lǐng)取了結(jié)婚證并于同年十月一日舉行婚禮,王某與張某婚后共同到北京打工,王某由于懷孕于2001年5月回河北老家,張某仍在京打工。2002年8月王某從老鄉(xiāng)后了解到張某在京又與他人同居。王某到京后通過聯(lián)系張某的房東,以錄音的方式取得王某確實與他人同居將近一年的證據(jù)。以此,王某提出起訴,請求判定與張某解除婚姻關(guān)系,每月支付孩子的撫養(yǎng)費人民幣300元,支付王某精神撫慰金5萬元。法院判決:夫妻應(yīng)當(dāng)互相忠實,互相尊重。張某與他人同居長達近一年,不履行做丈夫、做父親的最起碼義務(wù),國家保護婦女、兒童合法權(quán)益,由于張某堅決離婚,由此判定解除二人婚姻關(guān)系,張某每月支付孩子撫養(yǎng)費260元,支付王某精神撫慰金5000元。
▌錄音證據(jù)的取證技巧
2002年4月1日起施行的《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》規(guī)定,以合法手段取得的錄音可以作為證據(jù)提交法庭。但在現(xiàn)實中當(dāng)事人往往缺乏取證技巧,導(dǎo)致獲得的錄音證明力不足。在此,探討一下有關(guān)錄音證據(jù)的取證技巧問題。
1.錄音時間和地點的選擇
從有利訴訟的角度來說,錄音應(yīng)盡早進行。越早進行,取證對象越無防備,特別是在初次交涉時,一般不會歪曲事實,這個時候的談話錄音價值最大。而在幾經(jīng)交涉后,對方往往會從有利自身的角度進行敘述,或者持防備態(tài)度。
地點的選擇,也非常重要,應(yīng)該盡量尋找比較安靜和不受干擾的地方,能夠獲得較好的錄音效果。
2.錄音器材
盡量選擇體積小、易隱藏、錄音時間長、音質(zhì)高的設(shè)備。采訪機、錄音筆或帶錄音功能的MP3都可以,最好是可以進行復(fù)制的。另外,電話錄音一般不如現(xiàn)場錄音效果好,在談話出現(xiàn)分歧時,取證對象如果不想繼續(xù)的話,可能會把電話掛斷,而在當(dāng)面談話時,即使出現(xiàn)一些爭論也能夠繼續(xù)。
3.取證前的準(zhǔn)備工作
準(zhǔn)備好取證的事項和希望對方承認(rèn)的事實。對談話內(nèi)容作好準(zhǔn)備,包括事先考慮好所提示的問題和對方可能的態(tài)度,應(yīng)該如何誘導(dǎo)對方表態(tài)等。至于是否要事先約見,則應(yīng)根據(jù)情況而定,徑直上門容易獲得“攻其不備”的效果,但也有可能遇到意外情況,如被對方拒絕或者因其它原因使得談話被中斷。
4.談話方式
既然是私錄,當(dāng)然最重要的就是不能讓取證對象察覺你是在錄音,所以神態(tài)、語氣都要自然,如果是認(rèn)識的人,更要注意。
(1)談話過程中交代一下時間、地點,明確各方談話者的身份和與談?wù)撌聦嵉年P(guān)系,在交談時盡量用全名稱呼,以增強錄音的關(guān)聯(lián)性和可信度。
(2)注意與其它證據(jù)的內(nèi)容相互印證,因為有其他證據(jù)佐證是錄音證據(jù)被采信的條件。
(3)談話內(nèi)容不要涉及與案情無關(guān)的個人隱私或商業(yè)秘密,也不要采用要挾口吻,否則可能會被認(rèn)定為不合法而不予采信。
(4)著眼于事實的敘述、承認(rèn)或否認(rèn),不要糾纏于法律責(zé)任的爭論。
(5)注意控制談話時間,能問到希望對方承認(rèn)的事實,說到要點即可。
5.必要時可以請公證機關(guān)公證錄音過程。
在開展證據(jù)公證的地方,必要時可以請公證機關(guān)公證錄音過程,確保錄音證據(jù)的合法性。
邵春香律師辦案心得:法律的生命不在于邏輯,而在于經(jīng)驗。
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