導(dǎo)語(yǔ)：基于罪責(zé)刑相適應(yīng)的刑法基本原則，對(duì)于下游犯罪的量刑一般不應(yīng)高于上游犯罪的法定刑。
一、案情簡(jiǎn)介：行為人進(jìn)行盜竊后他人幫其進(jìn)行掩飾隱瞞
2015年9月15日至10月15日期間，被告人張某、王某在江蘇常州某公司回收廢紙板過(guò)程中，先后21次至廢品回收區(qū)對(duì)面車間，竊得漆包線共計(jì)價(jià)值人民幣6880元。被告人陳某明知上述漆包線是犯罪所得，仍20次予以收購(gòu)，共計(jì)價(jià)值人民幣6000元。2015年10月15日，被告人張某、王某至被告人陳某經(jīng)營(yíng)的收購(gòu)站銷售當(dāng)日竊得的漆包線時(shí)，被公安機(jī)關(guān)當(dāng)場(chǎng)抓獲。案發(fā)后，被告人張某、王某、陳某共同賠償被害單位經(jīng)濟(jì)損失6880元并取得諒解。另公安機(jī)關(guān)從被告人王某處扣押人民幣1650元。
二、法院判決：張某、王某構(gòu)成盜竊罪，陳某構(gòu)成掩飾隱瞞犯罪所得罪
江蘇省常州市新北區(qū)人民法院經(jīng)審理后判決：一、被告人張某犯盜竊罪，判處有期徒刑六個(gè)月，并處罰金人民幣6000元。被告人王某犯盜竊罪，判處有期徒刑六個(gè)月，并處罰金人民幣6000元（已繳納）。被告人陳某犯掩飾、隱瞞犯罪所得罪，判處有期徒刑三年六個(gè)月，并處罰金人民幣1萬(wàn)元。二、從被告人王某處扣押的犯罪所得人民幣1650元，依法予以沒(méi)收，上繳國(guó)庫(kù)。
宣判后，被告人陳某及其辯護(hù)人以一審判決認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤，判決量刑過(guò)重為由提出上訴。常州市中級(jí)人民法院經(jīng)審理后判決：一、維持一審判決第一項(xiàng)中對(duì)原審被告人張某、王某的定罪量刑部分及第二項(xiàng)；二、撤銷一審判決第一項(xiàng)中對(duì)上訴人陳某的量刑部分；三、上訴人陳某犯掩飾、隱瞞犯罪所得罪，判處有期徒刑六個(gè)月，并處罰金人民幣6000元。
三、律師說(shuō)法：上下游犯罪被告人之間的量刑應(yīng)平衡
本案的主要爭(zhēng)議焦點(diǎn)是上下游犯罪被告人之間量刑如何平衡問(wèn)題，這關(guān)系到對(duì)于《最高人民法院關(guān)于審理掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益刑事案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》（以下簡(jiǎn)稱《解釋》）中規(guī)定的“情節(jié)嚴(yán)重”的理解問(wèn)題，也關(guān)系到刑法總則規(guī)定與司法解釋在個(gè)案法律適用中的協(xié)調(diào)問(wèn)題。對(duì)此，有觀點(diǎn)認(rèn)為，上訴人的犯罪行為符合司法解釋的規(guī)定，應(yīng)嚴(yán)格按照司法解釋規(guī)定量刑。但是，也有觀點(diǎn)認(rèn)為，基于罪責(zé)刑相適應(yīng)的刑法基本原則，對(duì)于下游犯罪的量刑一般不應(yīng)高于上游犯罪的法定刑。筆者贊同后一種意見(jiàn)。
1.本案的一審判決結(jié)果，有違罪責(zé)刑相適應(yīng)的刑法基本原則。本案系上、下游犯罪，盜竊罪是上游犯罪，即本犯，掩飾、隱瞞犯罪所得罪是下游犯罪，也即加入犯。一般情況下，下游犯罪的社會(huì)危害性小于上游犯罪，基于罪責(zé)刑相適應(yīng)的刑法原則，下游犯罪刑期應(yīng)低于上游犯罪的刑期，作為加入犯的掩飾、隱瞞犯罪所得罪，刑期不能高于本犯的盜竊罪。這一點(diǎn)，我們從兩罪的司法解釋中對(duì)于情節(jié)嚴(yán)重的數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)也可以看出，盜竊罪判三年以上的數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)是5萬(wàn)元，掩飾、隱瞞犯罪所得罪判三年以上的數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)是10萬(wàn)元，體現(xiàn)了下游犯罪的量刑一般要輕于上游犯罪的特點(diǎn)。本案中，陳某收購(gòu)的贓物系張某、王某盜竊所得，兩者之間系上、下游犯罪，本犯和加入犯關(guān)系。張某、王某盜竊作為上游犯罪，一審法院判處六個(gè)月有期徒刑，而陳某作為下游犯罪，一審法院判處有期徒刑三年六個(gè)月，量刑失衡，明顯不符合刑法規(guī)定的罪責(zé)刑相適應(yīng)原則。
2.本案不符合《解釋》規(guī)定的情節(jié)嚴(yán)重的情形。刑法規(guī)定，掩飾、隱瞞犯罪所得罪，處三年以下有期徒刑。情節(jié)嚴(yán)重的，處三年以上七年以下有期徒刑。關(guān)于情節(jié)嚴(yán)重，《解釋》規(guī)定了五種情形：（一）掩飾、隱瞞犯罪所得及其產(chǎn)生的收益價(jià)值總額達(dá)到10萬(wàn)元以上的；（二）掩飾、隱瞞犯罪所得及其產(chǎn)生的收益十次以上，或者三次以上且價(jià)值總額達(dá)到5萬(wàn)元以上的；（三）掩飾、隱瞞的犯罪所得系電力設(shè)備、交通設(shè)施、廣播電視設(shè)施、公用電信設(shè)施、軍事設(shè)施或者救災(zāi)、搶險(xiǎn)、防汛、優(yōu)撫、扶貧、移民、救濟(jì)款物，價(jià)值總額達(dá)到5萬(wàn)元以上的；（四）掩飾、隱瞞行為致使上游犯罪無(wú)法及時(shí)查處，并造成公私財(cái)物重大損失無(wú)法挽回或其他嚴(yán)重后果的；（五）實(shí)施其他掩飾、隱瞞犯罪所得及其產(chǎn)生的收益行為，嚴(yán)重妨害司法機(jī)關(guān)對(duì)上游犯罪予以追究的。對(duì)于以次數(shù)作為情節(jié)嚴(yán)重認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)的情形，《〈關(guān)于審理掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益刑事案件適用法律若干問(wèn)題的解釋〉的理解與適用》一文對(duì)此也作了進(jìn)一步明確：“掩飾、隱瞞犯罪所得十次以上的，行為次數(shù)多，社會(huì)危害性大，行為人屬于‘職業(yè)收贓人’，應(yīng)嚴(yán)厲打擊”。也就是說(shuō)，以行為次數(shù)認(rèn)定情節(jié)嚴(yán)重的，也不是唯次數(shù)論，同時(shí)應(yīng)當(dāng)是社會(huì)危害性大的收贓行為，或者行為人是專門收購(gòu)贓物，以收購(gòu)贓物為業(yè)的人員。本案中，陳某犯罪次數(shù)雖然較多，但其收購(gòu)的物品本身是廢銅線，價(jià)值又較低，剛剛夠罪，其行為的社會(huì)危害性不大，且陳某是經(jīng)工商部門登記的廢品收購(gòu)人，以收廢品為主業(yè)，并非專門收購(gòu)贓物的職業(yè)收贓人，不符合上述《解釋》的理解與適用中所要求的情形，故不認(rèn)定情節(jié)嚴(yán)重為妥。
3.從法理上來(lái)說(shuō)，當(dāng)刑法總則的規(guī)定與司法解釋在個(gè)案法律適用中不相協(xié)調(diào)時(shí)，應(yīng)優(yōu)先適用刑法總則的規(guī)定。罪責(zé)刑相適應(yīng)是刑法總則第五條所規(guī)定的基本原則，司法解釋是司法機(jī)關(guān)就具體應(yīng)用法律問(wèn)題所作的解釋,雖然也具有普遍的司法效力，但是當(dāng)刑法總則的規(guī)定與司法解釋在個(gè)案法律適用中不相協(xié)調(diào)時(shí)，應(yīng)優(yōu)先適用刑法總則的規(guī)定。因?yàn)榭倓t指導(dǎo)分則，司法解釋是分則的具體化，更應(yīng)遵循總則的要求。就本案而言，上游犯罪盜竊罪法定刑為三年以下，基于同一犯罪事實(shí)的下游犯罪法定刑高于上游犯罪，明顯違反罪責(zé)刑相適應(yīng)這一刑法總則規(guī)定的基本原則。
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