2．類別股東表決制
所謂類別股東表決制,是指一項涉及不同類別股東權(quán)益的議案,需本類別股東及其他類別股東分別審議,并獲得各自的絕對多數(shù)同意才能通過的一種表決制度。這里區(qū)分類別的標(biāo)準(zhǔn)可以是股票的發(fā)行地域,如A股股東、B股股東、H股股東；也可以是股票的流動性,如流通股股東和非流通股股東。在我國的上市公司中,最主要的矛盾是控股股東與中小股東之間的矛盾,前者多數(shù)為非流通股股東,而后者多數(shù)為流通股股東。事實上,證監(jiān)會曾經(jīng)在上市公司的一些重大決策上引入了類別股東投票表決制度,只是沒有達到系統(tǒng)性和明確性的要求。1994年有關(guān)部門就已明確H股股東為類別股東,在《赴境外上市公司章程必備條款》專設(shè)一章規(guī)定了“類別股東表決的特別程序”。2002年7月20日證監(jiān)會發(fā)布的《關(guān)于上市公司增發(fā)新股有關(guān)條件的通知》第五條規(guī)定:“增發(fā)新股的股份數(shù)量超過公司股份總數(shù)20%的,其增發(fā)提案還須獲得出席股東大會的流通股股東所持表決權(quán)的半數(shù)以上通過?！北M管這些規(guī)定往往過于程序化而缺少可操作性,類別股東表決制在我國上市公司股東大會決議的實踐中還是得到了一些應(yīng)用。2001年1月,由于類別股東表達了不同意見,萬科曾經(jīng)提出的向華潤集團定向增發(fā)45億股B股的議案最終流產(chǎn)。2002年7月，天藥股份等上市公司的增發(fā)議案因流通股股東投反對票而“夭折”。2003年10月,銀山化工流通股股東通過類別表決以53.81%的反對票否決了《關(guān)于公司流通股實施股份置換的議案》,雖然計票過程一波三折,但最終以流通股股東的勝利告終。接下來的2003年11月,由47只基金流通股股東聯(lián)盟反對招商銀行發(fā)行100億可轉(zhuǎn)債的風(fēng)波再次凸顯了流通股股東意見表達機制的重要性,據(jù)說正是此事件促動了監(jiān)管部門考慮制定本文前言中所說的《指導(dǎo)意見》。
近年來,由于虛假報表、二級市場惡性炒作等侵害流通股股東權(quán)益的現(xiàn)象較為嚴(yán)重,監(jiān)管部門在保護公眾股東合法權(quán)益方面做了大量工作,主要是對上市公司、中介機構(gòu)、監(jiān)管政策等諸多方面作了更嚴(yán)格的規(guī)定。相比之下,對流通股股東與非流通股股東之間的固有矛盾則關(guān)注得較少。然而,一個不容回避的事實是,我國上市公司股權(quán)分置的現(xiàn)狀決定了流通股股東與非流通股東之間在一些重大問題上存在著根本的利益沖突。非流通股大股東往往利用其掌握的資源和股市的制度缺陷,對流通股股東權(quán)益造成了客觀上的侵害,尤其是在融資與分紅等焦點問題上,流通股股東與非流通股股東的沖突較為嚴(yán)重。這就需要市場各方更關(guān)注流通股股東的權(quán)利,在此基礎(chǔ)上構(gòu)建類別股東表決機制。凡是涉及流通股股東權(quán)益的決議事項,應(yīng)當(dāng)舉行類別股東會議,經(jīng)出席會議的流通股股東所持表決權(quán)的半數(shù)以上同意才能通過。
制定類別股東表決機制并不是要削弱或否定非流通股股東的控制權(quán),只是在大股東單獨作出決定之前,要讓中小流通股股東能代表自身利益說話,尊重他們的意見,使得他們在公司的重大決策中擁有更大的話語權(quán)。這種表決機制的基本思想是通過公司治理層面,有效解決非流通股股東和流通股股東之間的利益平衡。其采用的機制是“一次股東大會,一次表決,兩次統(tǒng)計”。這是保護流通股股東權(quán)益的現(xiàn)實而有效的手段。從前面的幾個案例可以看出,在類別股東表決中,無論是流通股股東反對還是支持非流通股股東提出的議案,其最終結(jié)果都是保護了流通股股東的利益。
①類別股東表決制的局限性
類別股東表決范圍的事項界定不清。完善流通股股東對非流通股股東約束的重要性固不待言,但也需注意不應(yīng)矯枉過正。如各界議論較多的募資變更、分配方式等,由于籌資周期過長而導(dǎo)致募資變更也許是限于當(dāng)時環(huán)境的一種現(xiàn)實選擇,采取不分配股利政策也可能是為了公司的長期發(fā)展考慮。從理論上講,一家優(yōu)秀的上市公司的控股股東會考慮公司的長遠發(fā)展,而中小股東更關(guān)心短期股價的變動。如果所有議案都交由流通股股東去判斷決策,也不合適。所以,對于納入類別股東表決范圍的事項需仔細斟酌。
“二次投票”會損失公司表決機制的效率。股票作為出資憑證,本身就是一種公平的投票機制,如果在此基礎(chǔ)上再建立一個投票機制,就會使問題更加復(fù)雜化。某一類別的股東表決同意往往其他類別的表決不同意,各種表決比例的組合可能性多不勝數(shù),很可能始終都達不成結(jié)果,這是一種決策效率的損失。而且,這種制度安排還會造成流通股股東具有雙重選擇的機會,即存在有利于流通股股東的方案時同意該方案,等股價上升后再賣出股票,這樣就可以通過操縱二級市場股價來獲利,而流通股股東的這種投機性是不利于上市公司的長遠發(fā)展的。
并非解決流通股股東利益保護問題的根本途徑。如果采用了這一制度來協(xié)調(diào)流通和非流通股東之間的矛盾,將會強化目前股權(quán)割裂、國有股一股獨大的格局。解決流通股股東利益保護問題的根本方法應(yīng)該是股權(quán)全流通,其他手段都只能作為輔助方法,這是政府必須要承擔(dān)的責(zé)任。如果試圖以實行類別股東表決機制來代替實現(xiàn)全流通,就會如同當(dāng)年為妥協(xié)而設(shè)置非流通股一樣,最終將會演變成積重難返的全局性問題。
存在非流通大股東與場外投資者合謀的可能性。高級系統(tǒng)可以輕易找到低級系統(tǒng)的漏洞與缺陷,而低級系統(tǒng)卻會渾然不知,也就是說控股股東和中小股東之間存在著不可避免的信息不對稱。類別股東表決制的初衷是要保護公司現(xiàn)有的流通股股東,但有時公司的非流通大股東會和場外的一些潛在投資者達成合謀,來侵害現(xiàn)有流通股股東利益。例如,假設(shè)非流通大股東先提出一個非常差的全流通方案的提案使得股價暴跌,自然會因為“類別股東表決機制”不通過而未執(zhí)行。而后莊家合謀吸納流通股,此時非流通大股東再出臺一個好的全流通方案的提案,“類別股東表決機制”通過,股價暴漲。這樣合謀者就可以通過二級市場獲得非正常收益,而原有流通股股東卻在享受表決權(quán)利的同時,利益受到侵害。
②實施類別股東表決制過程中應(yīng)注意的問題
盡管類別股東表決制存在著上述的種種局限性,但它還是股權(quán)不能實現(xiàn)全流通之前保護流通股股東利益的一種有效措施。由于類別股東表決機制對我國股市而言還處于萌芽階段,因此,要充分發(fā)揮其作用,就要求管理層在推出這一機制時,還要在制度建設(shè)、配套措施以及相關(guān)細節(jié)方面作進一步的完善。
③界定類別表決的范圍
要在制度上作進一步的完善,使流通股股東能更充分地、在更大范圍內(nèi)行使自己的職權(quán)。比如,取消原有的只有增發(fā)新股數(shù)量超過公司股份總數(shù)20%方才提交流通股股東表決之條款,使流通股股東的表決權(quán)不受20%條款之限制。而且,這種表決的范圍不僅只局限于新股增發(fā)或者再融資,上市公司中其它各種可能直接損害流通股股東利益的事務(wù),都需要經(jīng)流通股股東進行類別表決。另外,也可以仿效與推行獨立董事制度同樣的方法,要求上市公司按照指導(dǎo)意見的要求修改公司章程。
④建立相應(yīng)的配套措施
由于流通股股東居住地域的分散性,出于對成本—收益的考慮,他們往往不可能到公司來參加股東大會。為此,要推出網(wǎng)上投票系統(tǒng)來與類別表決機制相配套,讓盡可能多的流通股股東能夠行使表決權(quán)。而與此相適應(yīng)的是,為增加流通股股東的代表性,在類別表決制度上應(yīng)對參與表決的流通股股份數(shù)作出明確規(guī)定,至少要有半數(shù)以上甚至是三分之二以上的流通股股東參與,否則表決結(jié)果將視為無效。為此,要加大宣傳力度,提高流通股股東的表決意識和表決能力。自身素質(zhì)的提高,也是流通股股東保護自身權(quán)益的必要條件。
⑤增加類別表決的透明度
在類別表決的制度下,一些機構(gòu)投資者往往容易形成流通股股東中的“一股獨大”。為了增加類別表決的透明度,避免非流通大股東與機構(gòu)投資者的合謀,應(yīng)該在每次流通股股東類別表決后披露前十大流通股股東的表決意見,將機構(gòu)投資者的表決結(jié)果置于中小投資者及媒體的監(jiān)督之下。這樣有利于防止機構(gòu)投資者與非流通大股東之間的“合謀侵害”。結(jié)束語盡管類別股東表決制還存在各種局限性,但是在目前不能實現(xiàn)股權(quán)全流通情況下,其對保護中小投資者利益所發(fā)揮的作用還是勿庸置疑的。為了順利實施該制度,需要有關(guān)部門在制定制度的同時,合理界定類別表決的范圍,建立網(wǎng)上投票等相應(yīng)的配套措施以及對大股東與場外投資者合謀的防范制度。任何新生事物得到人們的認識、理解與接受,都需要一個時間過程,類別股東表決制當(dāng)然也不例外。
3．
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