被索賄并謀取到不正當(dāng)利益構(gòu)成行賄罪嗎？

【基本案情】

2009年下半年，被告人朱某因所辦的某市五金加工廠（個(gè)體工商戶）在電鍍加工過程中超標(biāo)排放污水被市環(huán)境監(jiān)察支隊(duì)檢查發(fā)現(xiàn)，該支隊(duì)隊(duì)長(zhǎng)吳某、副支隊(duì)隊(duì)長(zhǎng)劉某對(duì)朱某說，只要給他們支付“辛苦費(fèi)”便可免除行政處罰，朱某為逃避處罰而分別向該市環(huán)境監(jiān)察支隊(duì)支隊(duì)長(zhǎng)吳某（已判決）、副支隊(duì)長(zhǎng)劉某（已判決）各贈(zèng)送價(jià)值人民幣8000元的購(gòu)物卡，共計(jì)人民幣16000元，后吳某、劉某濫用職權(quán)免除對(duì)該五金加工廠的行政處罰。朱某辯稱其是被索賄，不應(yīng)構(gòu)成行賄罪。

【意見分歧】

針對(duì)本案中朱某是否構(gòu)成行賄罪，產(chǎn)生了分歧：

第一種觀點(diǎn)認(rèn)為，朱某是被索取賄賂，不應(yīng)構(gòu)成行賄罪。

第二種觀點(diǎn)認(rèn)為，雖然朱某是被索賄，但其的確已實(shí)施行賄的行為，且已獲得不正當(dāng)利益，符合行賄罪的構(gòu)成要件，應(yīng)構(gòu)成行賄罪。

【律師分析】

深圳知名金融犯罪刑事大律師馬成多年從事經(jīng)濟(jì)犯罪領(lǐng)域的刑事辯護(hù)工作，承辦過許多大案、要案，尤其是在貪污賄賂領(lǐng)域具有極高的造詣。馬律師對(duì)本案分析如下：

本案的爭(zhēng)議焦點(diǎn)在于被索賄型行賄罪是否成立的問題。馬律師同意第二種觀點(diǎn)。

行賄罪侵犯的客體是國(guó)家機(jī)關(guān)的正常管理和公職人員的職務(wù)行為的不可收買性。因此要構(gòu)成本罪，要求被告人主觀方面有收買公職人員的故意，客觀上實(shí)施了對(duì)國(guó)家工作人員的行賄行為。

被索賄型行賄罪的特殊性在于行賄人開始并無向國(guó)家工作人員行賄的故意，但在國(guó)家工作人員索取后，其的確給予了國(guó)家工作人員財(cái)物。在此種情況下，判斷其是否構(gòu)成行賄罪，應(yīng)首先判斷其是否具有謀取不正當(dāng)利益的故意，且獲得了不正當(dāng)利益。在索賄型行賄罪中，存在以下四種情況：

第一種情況，有謀取正當(dāng)利益的故意，且謀取到正當(dāng)利益；

第二種情況，有謀取正當(dāng)利益的故意，但未謀取到正當(dāng)利益；

第三種情況，有謀取不正當(dāng)利益的故意，但未謀取到不正當(dāng)利益；

第四種情況，有謀取不正當(dāng)利益的故意，且謀取到不正當(dāng)利益。

根據(jù)《刑法》第三百八十九條的規(guī)定，行賄罪是指為謀取不正當(dāng)利益，給國(guó)家工作人員以財(cái)物的行為。因此第一、二種情況中，行賄人的主觀目的為謀取正當(dāng)利益的，無論該正當(dāng)利益有沒有謀取到，均不構(gòu)成行賄罪。第三、四種情況要注意索賄型行賄與主動(dòng)行賄的區(qū)別，若是主動(dòng)行賄，則有沒有獲取不正當(dāng)利益在所不問，均構(gòu)成行賄罪；但若是索賄型行賄，只有被索賄的行賄人的確獲得不正當(dāng)利益，才構(gòu)成行賄罪。

本案中，朱某雖是被吳某、劉某索賄，但其的確向二者實(shí)施了行賄行為，且獲取了不正當(dāng)利益，因此應(yīng)認(rèn)定行賄罪成立。

【法律依據(jù)】

《中華人民共和國(guó)刑法》第三百八十九條

為謀取不正當(dāng)利益，給予國(guó)家工作人員以財(cái)物的，是行賄罪。在經(jīng)濟(jì)往來中，違反國(guó)家規(guī)定，給予國(guó)家工作人員以財(cái)物，數(shù)額較大的，或者違反國(guó)家規(guī)定，給予國(guó)家工作人員以各種名義的回扣、手續(xù)費(fèi)的，以行賄論處。因被勒索給予國(guó)家工作人員以財(cái)物，沒有獲得不正當(dāng)利益的，不是行賄。

• 馬成律師辦案心得：簡(jiǎn)單的案件復(fù)雜化，復(fù)雜的案件簡(jiǎn)單化。

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