案情簡介
王甲犯盜竊罪被羈押于看守所候審，在羈押期間，王甲積極遵守監(jiān)所規(guī)定，帶領大家打掃監(jiān)所衛(wèi)生，參加勞動，并獨自承擔起照顧監(jiān)所傷病號的職責，通過自己的行為感化了另兩個室友，他們聽從王甲的勸說積極向公安機關坦白自己的罪行。王甲的行為受到看守所管教和辦案人員的好評。王乙犯故意傷害罪同樣被羈押于看守所候審，在羈押期間，自暴自棄，經(jīng)常打架斗毆，欺壓同監(jiān)室人員，并在勞動時間慫恿身邊人員脫崗去打牌，王乙因此被看守所管教多次批評。
爭議焦點
一種觀點認為，被告人在羈押期間的表現(xiàn)應作為評價其預防必要性的情節(jié)，在量刑環(huán)節(jié)，應分別對王甲和王乙在羈押期間的行為進行評價。
另一種觀點認為，被告人在羈押期間的表現(xiàn)與犯罪情節(jié)無關，在量刑環(huán)節(jié)，不應對王甲和王乙在羈押期間的行為進行評價。
律師評析
深圳市知名律師馬成同意第一種觀點。他認為，刑罰的目的在于報復犯罪和預防再犯，因此，刑罰被分為責任刑和預防刑，責任刑所關注的是被告人應對自身的犯罪承擔多大的責任，而預防刑關注的是通過增加刑罰的手段預防被告人再犯的必要性大小，質言之，預防刑更加關注被告人的人身危險性。被告人在羈押期間的表現(xiàn)雖與犯罪情節(jié)無關，但與人身危險性有密切的關聯(lián)，是考量被告人預防必要性的要素之一，因此應當作為酌定量刑情節(jié)加以考慮。正如張明楷教授所言，“刑罰應與犯罪的人身危險性相適應，人身危險性包括罪前和罪后的情況，雖然對所實施的犯罪沒有直接的影響，卻可以預示其改造的難易程度和再犯罪可能性的大小。把這種人身危險情況作為決定刑罰輕重的依據(jù)之一，符合刑罰目的的需要?！?/p>
王甲和王乙在羈押期間的行為有著本質的不同，這反映了二者人身危險性的重大差異，如果不在量刑時對該兩種性質迥異的行為做不同評價，勢必會制造出量刑上的不公平，違反罪責刑相適應的刑法原則。這是因為，對二者不做區(qū)分或對二者的行為不做評價實質上是默認了二者羈押期間的行為在量刑評價上的等同，這顯然對王甲是不公平的。因此，應把王甲和王乙的行為在量刑上做不同的評價，對王甲酌定從輕處罰，對王乙酌定從重處罰。
事實上，我國多個省市縣區(qū)正在開展“未決在押人員羈押表現(xiàn)評鑒制度”，把未決在押人員在看守所內(nèi)的表現(xiàn)納入量刑情節(jié)。例如，廈門市、重慶市、銀川市、上海市金山區(qū)、北京市平谷區(qū)、浙江省寧波市北侖區(qū)、河南省中牟縣、湖北省陽新縣、云南省臨滄市臨翔區(qū)等多個市縣區(qū)都出臺了“看守所未決在押人員羈押表現(xiàn)考評細則”，以促使羈押表現(xiàn)量刑化。這對貫徹平等原則、罪責刑相適應的原則以及寬嚴相濟的刑事政策有著積極的意義。
相關法條
《中華人民共和國刑法》第六十一條
對于犯罪分子決定刑罰的時候，應當根據(jù)犯罪的事實、犯罪的性質、情節(jié)和對于社會的危害程度，依照本法的有關規(guī)定判處。
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