一、案情介紹
H公司系優(yōu)酷網(wǎng)經(jīng)營者，向用戶提供加廣告的免費(fèi)點(diǎn)播影視作品的完整服務(wù)，通過廣告客戶支付廣告費(fèi)營利。用戶選擇跳過廣告，需要成為H公司收費(fèi)注冊用戶。J公司開發(fā)經(jīng)營獵豹瀏覽器軟件。
H公司提出，J公司經(jīng)營的獵豹瀏覽器通過修改并誘導(dǎo)用戶修改優(yōu)酷網(wǎng)參數(shù)，過濾優(yōu)酷網(wǎng)視頻廣告，對H公司構(gòu)成不正當(dāng)競爭。H公司提交公證書顯示：通過IE瀏覽器訪問優(yōu)酷網(wǎng)，點(diǎn)播電視劇“櫻桃紅了”第1集，出現(xiàn)片頭廣告；通過獵豹瀏覽器訪問優(yōu)酷網(wǎng)，選擇獵豹瀏覽器菜單目錄中“廣告過濾”項下的“視頻及網(wǎng)頁廣告過濾”，再次點(diǎn)播該劇，未出現(xiàn)片頭廣告，直接播放視頻。
訴訟中，J公司提出，H公司在對獵豹瀏覽器過濾視頻廣告行為的公證保全過程中，公證處所使用的電腦裝載了具有視頻廣告過濾功能的360軟件，故無法判斷視頻廣告被過濾的效果是獵豹瀏覽器還是360軟件所致。此外，J公司還提出，其與H公司不存在競爭關(guān)系；瀏覽器軟件具備廣告過濾功能是行業(yè)慣例，符合技術(shù)中立原則；優(yōu)酷網(wǎng)提供不可關(guān)閉的視頻廣告屬于惡意廣告，是強(qiáng)制交易，等抗辯理由。
法院經(jīng)審理后認(rèn)為，廣告與視頻節(jié)目的結(jié)合提供使網(wǎng)站經(jīng)營者、網(wǎng)絡(luò)用戶與廣告主之間各取所需，形成有序的利益分配與循環(huán)。這種商業(yè)模式也被市場普遍接受而成為當(dāng)前視頻網(wǎng)站乃至整個互聯(lián)網(wǎng)內(nèi)容服務(wù)行業(yè)較多采用的經(jīng)營模式。因此，優(yōu)酷網(wǎng)視頻廣告屬于H公司正當(dāng)商業(yè)模式下所提供的整體服務(wù)之一部分，此種廣告形式與惡意廣告具有本質(zhì)上的不同，H公司對其經(jīng)營的優(yōu)酷網(wǎng)提供廣告加免費(fèi)視頻的商業(yè)模式具有可受法律保護(hù)之利益。
根據(jù)雙方提交的證據(jù)，法院認(rèn)為本案中優(yōu)酷網(wǎng)視頻廣告被過濾系啟用獵豹瀏覽器視頻廣告過濾功能所致，并非360軟件等影響。法院最終判決認(rèn)定J公司開發(fā)經(jīng)營獵豹瀏覽器過濾優(yōu)酷網(wǎng)視頻廣告的行為，對H公司構(gòu)成不正當(dāng)競爭，并判令J公司消除影響，賠償經(jīng)濟(jì)損失30萬元等。
該案一審判決后J公司提起上訴，二審予以維持。
二、法律分析
本案涉及的焦點(diǎn)問題對互聯(lián)網(wǎng)領(lǐng)域反不正當(dāng)競爭法的基本問題，如競爭關(guān)系、行為正當(dāng)性判斷等進(jìn)行了創(chuàng)新性探討。
(一)“競爭利益”是認(rèn)定競爭關(guān)系存在的重要判斷標(biāo)準(zhǔn)
通常認(rèn)為，《反不正當(dāng)競爭法》所規(guī)范的經(jīng)營者應(yīng)具有競爭關(guān)系。傳統(tǒng)行業(yè)對競爭關(guān)系的理解一般限于同業(yè)間的直接競爭關(guān)系，但在當(dāng)前互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)濟(jì)框架下，由于行業(yè)分工細(xì)化、業(yè)務(wù)交叉重合的情況日益普遍，對競爭關(guān)系的理解不應(yīng)僅僅限定為某特定細(xì)分領(lǐng)域內(nèi)的同業(yè)競爭關(guān)系，而應(yīng)著重從是否存在競爭利益角度出發(fā)進(jìn)行考察。
競爭利益主要體現(xiàn)為對客戶群體、交易機(jī)會等市場資源的爭奪中所存在的利益。
互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)濟(jì)被廣泛稱為“注意力經(jīng)濟(jì)”、“眼球經(jīng)濟(jì)”，吸引并維持用戶是互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)開展經(jīng)營業(yè)務(wù)的基礎(chǔ)。就本案而言，用戶訪問量對優(yōu)酷網(wǎng)至關(guān)重要，只有吸引更多用戶點(diǎn)播，才能因增加曝光率而吸引更多廣告主投放廣告，從而帶來更多經(jīng)濟(jì)收益。J公司開發(fā)經(jīng)營獵豹瀏覽器軟件，開發(fā)包含屏蔽廣告等在內(nèi)的諸多特色功能也是為了最大可能吸引網(wǎng)絡(luò)用戶使用該軟件，因為用戶使用量同樣影響J公司圍繞獵豹瀏覽器開展的衍生項目收益，只有開發(fā)更多、更強(qiáng)的功能，才能被更廣泛的用戶關(guān)注并使用。擴(kuò)大用戶數(shù)量、維持用戶忠誠度對互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)而言，均意味著贏得市場交易機(jī)會，獲取交易利潤。從該意義上來看，H公司與J公司之間即存在“競爭性”。
(二)瀏覽器過濾視頻廣告的不正當(dāng)性
我國《反不正當(dāng)競爭法》的立法目的是保障市場競爭秩序，鼓勵并保護(hù)公平競爭，保護(hù)經(jīng)營者和消費(fèi)者的合法權(quán)益。因此，在維護(hù)競爭秩序的前提下，經(jīng)營者權(quán)益與消費(fèi)者權(quán)益均應(yīng)受到保護(hù)。
就互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)而言，公平、自由的競爭環(huán)境有利于互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)獲得最大限度的發(fā)展空間，而這種發(fā)展空間的邊界應(yīng)為“互不干擾”，即除非有顯而易見的特殊合法理由，互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)營者自身業(yè)務(wù)的開發(fā)拓展不應(yīng)影響其他互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)營者在正當(dāng)商業(yè)模式下的經(jīng)營活動。
目前，包括優(yōu)酷網(wǎng)在內(nèi)的眾多視頻網(wǎng)站確實存在貼片廣告過多、過長，無法跳過等問題，消費(fèi)者對此也頗有微詞。但商業(yè)模式的優(yōu)劣理應(yīng)由市場選擇決定，而不應(yīng)由其他經(jīng)營者以破壞性手段，采取“叢林法則”競爭方式進(jìn)行評判。H公司經(jīng)營的優(yōu)酷網(wǎng)采用貼片廣告加免費(fèi)視頻模式經(jīng)營，是當(dāng)前國內(nèi)外視頻網(wǎng)站普遍采用的商業(yè)模式，盡管存在種種問題，但過濾視頻廣告并不能解決其廣告過多、過長等問題，反而可能使H公司基礎(chǔ)商業(yè)模式被動搖，最終影響全體消費(fèi)者獲取視頻的機(jī)會。
瀏覽器作為用戶登錄網(wǎng)站、瀏覽網(wǎng)頁的工具軟件，其基本功能系真實全面地將相關(guān)網(wǎng)站內(nèi)容展現(xiàn)給用戶，除非有特殊的合法理由，不應(yīng)增加、刪減或改變被訪問網(wǎng)站向用戶提供的服務(wù)內(nèi)容。另外，需要強(qiáng)調(diào)的是，本案中，J公司對具備過濾優(yōu)酷網(wǎng)視頻廣告功能的獵豹瀏覽器軟件進(jìn)行開發(fā)并經(jīng)營的行為，不僅不是技術(shù)上無法避免的，反而是J公司作為宣傳亮點(diǎn)為吸引更多用戶使用獵豹瀏覽器而刻意為之，主觀過錯明顯，其行為破壞了優(yōu)酷網(wǎng)完整的視頻服務(wù)，對H公司構(gòu)成不正當(dāng)競爭。
三、法官提示
技術(shù)作為工具手段，具有價值中立性，但對技術(shù)的使用直接反映了使用人的意志，往往不具有中立性。“技術(shù)外衣”不能成為侵奪他人商業(yè)利益的武器。當(dāng)下，應(yīng)用于互聯(lián)網(wǎng)的軟件技術(shù)日益紛繁復(fù)雜，互聯(lián)網(wǎng)能提供給用戶的產(chǎn)品和服務(wù)也是五花八門。如何判斷哪些應(yīng)用軟件的使用是正當(dāng)?shù)?，哪些不具正?dāng)性，一個基本的判斷標(biāo)準(zhǔn)就是“無法代之，不可棄之”。
正如上述案例，視頻網(wǎng)站的廣告無處不在，令很多消費(fèi)者不甚其煩。通過瀏覽器過濾掉視頻廣告確實可以使用戶不花費(fèi)時間觀看廣告而直接觀看視頻，但法律所保護(hù)的消費(fèi)者利益應(yīng)理解為全體消費(fèi)者共同的、長期的、穩(wěn)定的利益。如果獵豹瀏覽器在通過技術(shù)手段否定視頻網(wǎng)站現(xiàn)有商業(yè)模式之時，可以為社會公眾提供替代性產(chǎn)品，比如提供大量不帶廣告的免費(fèi)正版視頻節(jié)目，且能持續(xù)穩(wěn)定經(jīng)營，則其開發(fā)瀏覽器過濾掉其他視頻網(wǎng)站的隨片廣告，即屬于其競爭優(yōu)勢，自然無可厚非。試想，若此種情形實際發(fā)生，即時沒有廣告過濾軟件發(fā)揮作用，帶廣告的視頻網(wǎng)站本身也將被市場選擇所淘汰。而實際上，瀏覽器過濾視頻廣告，根本無法促進(jìn)視頻網(wǎng)站視頻點(diǎn)播服務(wù)的完善和優(yōu)化，也無法滿足消費(fèi)者福利的提升。
相較于獲得免費(fèi)視頻的同時付出一定的觀看視頻廣告的時間成本，不看視頻廣告、最終也無法順利觀看甚至無法觀看免費(fèi)視頻的結(jié)果，實際上是更多消費(fèi)者的利益遭受損害。兩害相權(quán)取其輕，雖然現(xiàn)階段視頻廣告存在相當(dāng)多不盡如人意之處，但從最大程度滿足消費(fèi)者福利的角度，不應(yīng)簡單粗暴地將之過濾了之，而應(yīng)當(dāng)通過正當(dāng)?shù)氖袌龈偁幨侄未偈蛊渫晟?，如通過自身技術(shù)手段、經(jīng)濟(jì)優(yōu)勢提供限制時長、相關(guān)條件下可以跳過、短視頻不加載廣告等服務(wù)，以此促進(jìn)各大視頻網(wǎng)站不斷完善服務(wù)，使視頻提供服務(wù)的整體行業(yè)環(huán)境得以提升，進(jìn)而最終使全體用戶的消費(fèi)權(quán)益得到有效保障。
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