案例簡(jiǎn)介
王甲和王乙是兩名輟學(xué)青年，整日無所事事，一天登山玩耍，見山下一路人艾某在行走，就打賭各推一塊石頭下山，看誰的石頭能砸中被害人。結(jié)果行人被其中一塊石頭砸死。司法機(jī)關(guān)查不清誰推的石頭砸死了被害人。
分歧意見
一種觀點(diǎn)認(rèn)為，由于無法查清是誰推下的石頭砸死了被害人，基于疑罪從無的原則，應(yīng)當(dāng)判二人無罪。
另一種觀點(diǎn)認(rèn)為，即使無法查清是誰推下的石頭砸死了被害人，但是，二者為了殺害被害人都向下推了石頭，應(yīng)擇一輕罪認(rèn)定，判二人故意殺人罪未遂。
律師點(diǎn)評(píng)
深圳知名律師馬成同意第二種觀點(diǎn)。馬成律師認(rèn)為，我國(guó)刑事訴訟法及其相關(guān)司法解釋雖然確立了疑罪從無的原則，但是疑罪從無原則并非針對(duì)一切罪名一律從無，而是有自身適用邊界的。疑罪從無原則是指當(dāng)犯罪事實(shí)存有疑點(diǎn)的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為該事實(shí)不存在。它是從無罪推定原則中衍生出的一個(gè)重要概念，對(duì)保障被告人的人權(quán)有著重要的作用。值得特別注意的是，它的適用范圍僅及于疑點(diǎn)事實(shí)，即認(rèn)為該疑點(diǎn)事實(shí)自始不存在。當(dāng)該疑點(diǎn)事實(shí)是一罪名的構(gòu)成要件時(shí)，由于該事實(shí)被認(rèn)為不存在，那么該犯罪構(gòu)成要件就沒有得到完整的證明，針對(duì)該罪名的指控即不能成立。在本案中，針對(duì)王甲和王乙故意殺人既遂的指控，“故意殺人的實(shí)行行為人是誰”這一主體性事實(shí)無法查清，根據(jù)疑罪從無原則，可認(rèn)定二人都不是故意殺人罪既遂的實(shí)行行為人，那么該指控即不成立。
然而，根據(jù)擇一認(rèn)定原則，王甲和王乙可被認(rèn)定為故意殺人罪未遂。所謂擇一認(rèn)定原則是指雖然不能確信被告人實(shí)施了某一特定犯罪行為，但能夠確信被告人肯定實(shí)施了另一處罰較輕的犯罪行為時(shí)，可以認(rèn)定另一犯罪的成立。擇一認(rèn)定原則避免了疑罪從無原則帶來的過度放縱犯罪的危險(xiǎn)，是穩(wěn)定社會(huì)秩序和有罪必罰理念下的產(chǎn)物。在該案中，王甲和王乙為故意殺害被害人，向山下推石頭且被其中的石頭砸死的事實(shí)是可以被證實(shí)的，且不存有疑點(diǎn)。由于實(shí)行行為的主體不清，可以認(rèn)為二者都是未遂。因此，可以認(rèn)定王甲和王乙都構(gòu)成故意殺人未遂。
相關(guān)法律
《刑事訴訟法》第一百九十五條
在被告人最后陳述后，審判長(zhǎng)宣布休庭，合議庭進(jìn)行評(píng)議，根據(jù)已經(jīng)查明的事實(shí)、證據(jù)和有關(guān)的法律規(guī)定，分別作出以下判決：
（一）案件事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)、充分，依據(jù)法律認(rèn)定被告人有罪的，應(yīng)當(dāng)作出有罪判決；
（二）依據(jù)法律認(rèn)定被告人無罪的，應(yīng)當(dāng)作出無罪判決；
（三）證據(jù)不足，不能認(rèn)定被告人有罪的，應(yīng)當(dāng)作出證據(jù)不足、指控的犯罪不能成立的無罪判決。
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