合同之于企業(yè)或重于泰山
企業(yè)管理主要是合同法律風(fēng)險(xiǎn)管理。企業(yè)就是“合同集中營”。西方有句諺語：“財(cái)富的一半來自合同?！逼髽I(yè)的創(chuàng)建、廠房的建設(shè)、原材料的采購、產(chǎn)品的銷售、人員的招聘等等，無不是通過合同來實(shí)現(xiàn)的。合同對(duì)象的考察、合同內(nèi)容的磋商、合同義務(wù)的履行、合同權(quán)利的實(shí)現(xiàn)、合同的變更解除、合同的終止等等，就構(gòu)成了企業(yè)經(jīng)營活動(dòng)的全部。
企業(yè)風(fēng)險(xiǎn)主要是合同風(fēng)險(xiǎn)。因?yàn)楹贤菢?gòu)成任何企業(yè)所有交易鏈的基本要素，因此，企業(yè)風(fēng)險(xiǎn)主要是合同風(fēng)險(xiǎn)。企業(yè)能否控制經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)以及規(guī)避法律風(fēng)險(xiǎn)，都幾乎完全取決于合同法律風(fēng)險(xiǎn)的管理。以本人擔(dān)任常年法律顧問的一家房地產(chǎn)公司為例，一大群業(yè)主要求公司將所購房屋的防火入戶門更換為防盜門?？蛻舨拷?jīng)理非常頭疼，憂心忡忡地咨詢律師該怎么辦？其實(shí)，公司與業(yè)主并不存在其它法律關(guān)系，只有合同關(guān)系，凡合同糾紛，先查閱合同，再查閱法律。經(jīng)查閱雙方簽訂的商品房買賣合同之附件，第四條已明確約定“住宅入戶門為品牌防火門”。因此，客戶經(jīng)理完全可以拿出合同，“淡定”地回復(fù)這些客戶，而不是不知所措。當(dāng)然，巧妙地安撫、引導(dǎo)和管理群體性客戶的情緒，避免引發(fā)更大的矛盾和糾紛，是企業(yè)的客戶經(jīng)理合同法律風(fēng)險(xiǎn)管理過程中必須具備的另一種能力。
合同為企業(yè)運(yùn)營提供保護(hù)傘
合同法律風(fēng)險(xiǎn)管理的目的在于，保護(hù)自己，威懾他人。企業(yè)加強(qiáng)合同法律風(fēng)險(xiǎn)管理，目的是為了保護(hù)自己，而不是陷害他人。比如，在合同締結(jié)、履行、變更、終止過程中所把握的各種證據(jù)或資料，有時(shí)候就是拿出來“秀秀”而已，只要能夠威懾對(duì)方回到合同誠信軌道，即可“見好就收”，而不必?zé)o因起事端。
本人提供法律服務(wù)的房地產(chǎn)企業(yè)曾遇到過這樣一起案例：周某按揭貸款手續(xù)未獲銀行批準(zhǔn)，且拒不以其它方式付款，公司發(fā)函解除購房合同；周某則將公司訴至法院，要求繼續(xù)履行合同。法院終審判決駁回周某的訴訟請(qǐng)求。公司之所以可以在此案中勝訴，原因在于：第一，公司早就制定規(guī)章制度，并修訂審批流程，要求涉及公積金貸款的一切宣傳均須謹(jǐn)慎；第二，公司在合同中明確約定了按揭貸款的辦理義務(wù)主體，同時(shí)約定了未辦好貸款的替代付款方式；第三，公司在合同中明確約定了買受人逾期付款時(shí)公司的多種救濟(jì)途徑（包括但限于解除合同）。
企業(yè)合同法律風(fēng)險(xiǎn)管理策略
企業(yè)合同法律風(fēng)險(xiǎn)管理應(yīng)有全局觀念。過去一些企業(yè)將合同法律風(fēng)險(xiǎn)管理局限于合同文本管理，或者個(gè)別合同的簽訂或履行管理。其實(shí)，企業(yè)合同法律風(fēng)險(xiǎn)管理應(yīng)當(dāng)具有全局觀念。首先是宏觀合同管理，以致力于提升企業(yè)履行義務(wù)和實(shí)現(xiàn)權(quán)利的宏觀能力為目標(biāo)。通過法律宣講、技能培訓(xùn)、頭腦風(fēng)暴、合同案件分享等方式，刷新企業(yè)經(jīng)營管理人員的合同意識(shí)和法律意識(shí)，提升其通過合同實(shí)現(xiàn)交易目標(biāo)的能力。其次是中觀合同管理，即合同范本管理。企業(yè)不僅應(yīng)當(dāng)制定合同范本，還應(yīng)根據(jù)使用情況定期修訂范本，并對(duì)范本使用情況進(jìn)行監(jiān)督檢查。最后是微觀合同管理，即具體合同的磋商、簽訂、履行、變更、解除、終止及糾紛解決之管理。
企業(yè)合同法律風(fēng)險(xiǎn)管理的全局觀，還應(yīng)當(dāng)認(rèn)識(shí)到，合同法律風(fēng)險(xiǎn)防范是一項(xiàng)系統(tǒng)工程。第一，涉及“各種角色”，從企業(yè)老板到一線員工；第二，涉及各種能力，簽約能力、履約能力、實(shí)現(xiàn)債權(quán)能力等均在其中；第三，涉及各個(gè)部門，既有合同管理部門（法律事務(wù)部門），也有非合同管理部門（法律事務(wù)部門以外的其他部門）；第四，涉及各類合同，因?yàn)椤皹I(yè)務(wù)有大小，合同無大小”；第五，涉及各項(xiàng)流程，從準(zhǔn)備到締結(jié)，從履行到終止（解除）；第六，涉及各種證據(jù)，文本、音頻視頻、證人證言、短信、電子郵件等，一項(xiàng)也馬虎不得。
企業(yè)盈利當(dāng)以誠信為本。營利是企業(yè)的天職，但“君子愛財(cái)，取之有道”，企業(yè)也不能偏離誠信軌道謀取利益。在杭州的一起“兇宅買賣糾紛”中，法院認(rèn)為，當(dāng)事人訂立、履行合同，應(yīng)當(dāng)遵循誠實(shí)信用原則，尊重社會(huì)公德。房屋買賣屬于生活中重大事項(xiàng)的交易，與房屋有關(guān)的相關(guān)信息應(yīng)當(dāng)予以披露。本案中，涉案房屋內(nèi)曾發(fā)生過三人被殺的兇殺案，盡管房屋本身的使用價(jià)值未因此受到影響，但按照一般的民間習(xí)俗，發(fā)生過兇殺案的房屋會(huì)被認(rèn)為存在不吉利的因素，且房屋往往會(huì)因此貶值。因此，賣方未向買方告知涉案房屋發(fā)生過兇殺案的事實(shí)，構(gòu)成欺詐，買方有權(quán)要求撤銷該合同。當(dāng)然，誠信，不僅是對(duì)個(gè)人的要求，也是對(duì)企業(yè)的要求。伴隨《公司法》的修改，企業(yè)設(shè)立門檻已經(jīng)降低，隨之而來的是企業(yè)信用管理的強(qiáng)化，故而，企業(yè)從成立之初即須重視合同締結(jié)和履行中的誠信精神，預(yù)防遭受不良信用記錄。
締約對(duì)象選擇重于合同文本管理。締約如同戀愛，最為重要的要求是，“選擇對(duì)的人、一起做對(duì)的事”。然而，過去一些企業(yè)的合同法律風(fēng)險(xiǎn)管理呈現(xiàn)“重文本、輕對(duì)象”的傾向，因而往往事與愿違。合同債權(quán)之實(shí)現(xiàn)，從根本上依賴于債務(wù)人的責(zé)任財(cái)產(chǎn)，因此，即便完美的合同文本一旦遭遇不靠譜的相對(duì)人，那也是“白搭”。民營企業(yè)與國有企事業(yè)單位合作必須謹(jǐn)慎，特別應(yīng)注意約定并督促其辦理有關(guān)審批手續(xù)。在締約主體選擇方面，要樹立一種觀念，即“先小人，后君子，成就真君子；先君子，后小人，難免真小人?！碑?dāng)然，企業(yè)管理中并不因此否認(rèn)合同文本的重要性。恰恰相反，“合同代表主體”：合同是締約主體的無聲代言；合同是經(jīng)辦人員的風(fēng)格再現(xiàn)；合同是團(tuán)隊(duì)執(zhí)行力的集中表現(xiàn)；合同是風(fēng)險(xiǎn)控制的關(guān)鍵鑰匙。
先有認(rèn)同，后有合同。在實(shí)踐中，常常聽說“買的沒有賣的精”。但，有遠(yuǎn)見的企業(yè)家應(yīng)當(dāng)注重口碑。比如早年很多重慶百姓的夢(mèng)想就是“擁有一套龍湖房”。龍湖公司就是依靠其行為獲得了購房人的認(rèn)可，并形成良性循環(huán)。其實(shí)，眾所周知，立法傾向于保護(hù)“買方”（弱者），司法常常向“買方”傾斜。在此種情況下，房地產(chǎn)企業(yè)也應(yīng)順勢(shì)而為，盡量使客戶認(rèn)同自己的經(jīng)營理念。在HR管理中常常講一句話，“好員工應(yīng)助推企業(yè)發(fā)展，好企業(yè)應(yīng)提攜員工成長”。企業(yè)與企業(yè)之間亦然。共同成長，利益共享，企業(yè)才能實(shí)現(xiàn)長足的發(fā)展。
面對(duì)現(xiàn)實(shí)，解決問題。在合同爭(zhēng)議解決過程中，企業(yè)一般不宜“立志把官司到底”，除非有特別需要。對(duì)企業(yè)而言，重要的可能不僅是金錢，還有榮譽(yù)、時(shí)間或者其它。因此，有時(shí)候需要審時(shí)度勢(shì)，退一步，海闊天空。例如，某房地產(chǎn)公司遲延辦證，部分購房者要求支付違約金，顧問律師建議公司友好地協(xié)商解決，必要時(shí)支付部分違約金以換取公司和諧經(jīng)營的氛圍，避免陷于群體訴訟或事件；部分購房者承諾不要求公司支付違約金，僅要求辦證，則應(yīng)珍惜此等客戶，并及時(shí)與其完善相關(guān)手續(xù)，最大程度降低損失。
合同法律風(fēng)險(xiǎn)管理應(yīng)具有證據(jù)意識(shí)。企業(yè)合同法律風(fēng)險(xiǎn)管理雖不以訴訟為目的，但任何一個(gè)環(huán)節(jié)均須“拷問”“假定呈堂證供”。并非每筆交易都要上法庭，但須事前將所有的不確定性都考慮到，將可能的爭(zhēng)議及解決方法約定清楚，將所有的證據(jù)都留存好！可以說，合同法律風(fēng)險(xiǎn)管理的所有工作都立足于“打贏官司”而展開，對(duì)于可能引起法律糾紛的環(huán)節(jié)，應(yīng)考慮能否經(jīng)得住司法考驗(yàn)。將自己立于不敗之地，盡量避免爭(zhēng)議，即使有爭(zhēng)議也可按約處理，實(shí)現(xiàn)“不戰(zhàn)而屈人之兵”。畢竟，“良心不如證據(jù)”，這是很多法務(wù)經(jīng)理血與淚的總結(jié)。
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