（一）眾籌的概念
眾籌，即大眾籌資或群眾籌資，是一種新型的籌資渠道?，F(xiàn)在眾籌主要是利用互聯(lián)網(wǎng)的開放平臺發(fā)布籌款項目，并募集資金，將產(chǎn)業(yè)和金融連接起來。眾籌是以Kickstarter為代表的一批網(wǎng)站發(fā)展起來的。2011年7月眾籌模式進(jìn)入中國，我國成立首家眾籌網(wǎng)站--點名時間，之后陸續(xù)出現(xiàn)追夢網(wǎng)、眾籌網(wǎng)、淘夢網(wǎng)等，目前已存在多種的眾籌平臺。
（二）眾籌的主體
眾籌商業(yè)模式由籌資人、出資人和眾籌平臺這三個參與主體組成。眾籌商業(yè)模式由籌資人、出資人和眾籌平臺這三個參與主體組成?；I資人是具有創(chuàng)意項目，需要獲得資金的企業(yè)或個人。投資人是參與到眾籌中的廣大互聯(lián)網(wǎng)用戶，他們根據(jù)自己的興趣對籌款人的項目進(jìn)行投資，達(dá)到約定的條件后得到一定的回報。眾籌平臺是撮合籌資人與投資人的平臺，眾籌平臺一般會規(guī)定當(dāng)達(dá)到某種條件時，籌款人籌款成功，在籌款人籌款成功后獲得一定比例的收益。
（三）眾籌的分類
現(xiàn)代眾籌按照回饋方式的不同可分為四大類型：股權(quán)眾籌，公益眾籌、借貸眾籌和產(chǎn)品眾籌。股權(quán)眾籌與股權(quán)投資類似，即投資者投入資金后可以得到創(chuàng)意人新創(chuàng)公司的股份，或者其他具有股權(quán)性質(zhì)的衍生工具。募捐眾籌是單純的捐贈行為，即創(chuàng)意者無需向投資者提供任何形式的回饋，投資人更多地是考慮創(chuàng)意項目帶來的心理滿足感。借貸眾籌類似于創(chuàng)意者就未來創(chuàng)意項目向投資人借款，即雙方為借貸關(guān)系，當(dāng)項目完成或有階段成果時或之后，須向投資者返還所借款項，可以加入利息。產(chǎn)品眾籌，在項目完成后給予投資人一定形式的回饋品或紀(jì)念品。回饋品大多是項目完成后的產(chǎn)品，時?；谕顿Y人對于項目產(chǎn)品的優(yōu)惠券和預(yù)售優(yōu)先權(quán)。
眾籌的運營模式：第一，成立發(fā)布項目的眾籌平臺，好比淘寶網(wǎng)，第二，由籌資人在經(jīng)過眾籌平臺審核合格之后，籌資人在眾籌平臺發(fā)布有融資需要的項目。項目必須是具有明確目標(biāo)的，通常高新技術(shù)產(chǎn)品、影視產(chǎn)品、出版圖書、制作專輯等。項目發(fā)起人必須具備一定的條件，例如國籍、年齡、銀行賬戶、資質(zhì)、學(xué)歷等，并且擁有對項目100%的自主權(quán)，不受控制、完全自主。第三，項目發(fā)起人要與眾籌平臺簽訂合約，明確對方的權(quán)利和義務(wù)。眾籌平臺一般不以股權(quán)、債券、分紅、利息等資金形式作為回報，而是從融資成功的項目中收取一定的傭金，比例一般控制在5%-10%。
證監(jiān)會發(fā)言人張曉軍在2014年3月28日舉行的新聞發(fā)布會上表示：“股權(quán)眾籌融資，可以說是近年來出現(xiàn)的基于互聯(lián)網(wǎng)平臺的創(chuàng)新型融資模式。我們認(rèn)為，它對于完善多層次資本市場體系、拓寬中小微企業(yè)融資渠道、支持創(chuàng)新創(chuàng)業(yè)活動和幫助信息技術(shù)產(chǎn)業(yè)化等，都具有積極意義?！睆垥攒娺€透露，證監(jiān)會正在對股權(quán)眾籌融資進(jìn)行調(diào)研，適時將出臺相關(guān)的指導(dǎo)意見，促進(jìn)股權(quán)眾籌融資的健康發(fā)展，保護(hù)投資者權(quán)益，防范投資風(fēng)險。
那么眾籌模式究竟存在哪些法律風(fēng)險呢？
（一）投資人的權(quán)益缺乏明確保障
目前，從國內(nèi)外眾籌平臺運行的狀況來看，籌資人和出資人的關(guān)系還不確定，因二者的法律關(guān)系不明確，導(dǎo)致兩者的權(quán)利義務(wù)關(guān)系不明確，出資人獲得獲取信息能力較弱，極易受到損害。
通過小編審閱眾籌網(wǎng)站的服務(wù)協(xié)議，以眾籌網(wǎng)為例，眾籌網(wǎng)的服務(wù)協(xié)議第五條中規(guī)定：（1）籌資人承諾，如項目眾籌成功，及時兌現(xiàn)對項目投資人承諾的回報；如項目眾籌失敗，同意眾籌網(wǎng)將眾籌款項及時退還項目投資人，并由籌資人就項目眾籌失敗的原因等對項目投資人作出解釋。（2）如您與項目投資人在兌現(xiàn)回報過程中發(fā)生糾紛，一切責(zé)任由籌資人本人承擔(dān)，如因此給眾籌網(wǎng)造成經(jīng)濟(jì)或名譽(yù)損失，籌資人應(yīng)賠償損失、恢復(fù)名譽(yù)。（3）如籌資人在兌現(xiàn)對項目投資人的回報過程中，與第三方（包括但不限于物流公司）發(fā)生糾紛，一切責(zé)任由籌資人本人承擔(dān)，與眾籌網(wǎng)無關(guān)。其中第（1）項中眾籌平臺服務(wù)協(xié)議中要求籌資人承諾在籌資人籌資失敗后，確保資金返還給出資人，但小編認(rèn)為此項沒有規(guī)定籌資人籌資成功無法兌現(xiàn)對出資人的承諾時，對出資人是否返還出資以及當(dāng)籌資人籌資成功后但是無法兌現(xiàn)對出資人承諾的回報時，既沒有對籌資人的懲罰機(jī)制，也沒有對出資人權(quán)益的救濟(jì)機(jī)制。其中第（2）和（3）項中規(guī)定的是在兌現(xiàn)回報過程中，籌資人與出資人或者第三方產(chǎn)生任何糾紛都與眾籌網(wǎng)無關(guān)，小編認(rèn)為這一項內(nèi)容眾籌網(wǎng)將自身的責(zé)任撇的很是干凈利落，任何糾紛都跟自己無關(guān)，因此出資人在與籌資人在兌現(xiàn)回報的過程中產(chǎn)生的糾紛，很可能在眾籌網(wǎng)平臺上有難以獲得應(yīng)得的保障風(fēng)險。
（二）信用機(jī)制缺失
我國股權(quán)眾籌的最大障礙就是誠信。虛擬網(wǎng)絡(luò)背后的籌資企業(yè)信用如何，不得而知；籌集到位的資金如何監(jiān)管，企業(yè)有了盈利之后如何分配，也都沒有法律規(guī)范。更不用說，我們整個社會的信用水平還相當(dāng)?shù)拖隆?/p>
眾籌網(wǎng)上項目的信用機(jī)制目前仍然建立在項目審核人的主觀審核以及朋友“介紹”、“推薦”的人際道德層面信任上，對投資人的保障方面，是根據(jù)項目的具體情況來分批發(fā)放資金，而不是Kickstarter模式的一次性將資金發(fā)放到位。雖然截止到目前還沒有發(fā)生過籌款方詐騙、挪用款項的事情，但對投資人利益保障方面的隱患，確實就像一顆定時炸彈。
（三）眾籌還面臨著非法集資和非法發(fā)行股票等法律風(fēng)險。
前者主要針對的是產(chǎn)品眾籌，如果眾籌平臺發(fā)布的項目信息不實或者是虛假項目，在平臺上募集投資者資金、形成資金池等行為會存在非法集資的嫌疑。更為嚴(yán)重的是，如果平臺在投資人不知情的情況下將資金池中的錢款轉(zhuǎn)移或挪作他用，則有可能導(dǎo)致“集資詐騙罪”。
后者是股權(quán)眾籌容易觸碰的法律紅線。目前，所有的股權(quán)眾籌網(wǎng)站實行的投資模式都借了有限合伙制的“殼”，即投資人先組建有限合伙企業(yè)，再整體入股創(chuàng)業(yè)公司，通過這種方式保證投資者人數(shù)不超出50人上限。而這種現(xiàn)象的出現(xiàn)是由于股權(quán)眾籌面臨的潛在法律風(fēng)險即《證券法》和《公司法》對公開發(fā)行證券的界定。據(jù)中國《證券法》規(guī)定，公開發(fā)行證券，需得到證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)核準(zhǔn)?！豆痉ā穭t要求有限責(zé)任公司股東人數(shù)不得超過50人，股份有限公司股東為2人至200人。
針對200特定人的“紅線”，盡管被眾籌平臺以股份代持等創(chuàng)新的方式巧妙規(guī)避，但這畢竟給有效的公司治理形成一定的障礙并給投資人的權(quán)益保障埋下了隱患。
在現(xiàn)有的法律框架下，眾籌中產(chǎn)生的法律風(fēng)險是存在救濟(jì)渠道的，無論是出資行為、股份代持行為發(fā)生糾紛都可以用民商事法律和訴訟程序還有部分行政規(guī)范來解決，而非法集資罪屬于刑法范疇，刑法的一個基本特征就是謙抑性、補(bǔ)充性、最終性，只要當(dāng)民商事等其他渠道不能解決時才能選擇用刑法的機(jī)制進(jìn)行治理。當(dāng)然我們也要正視眾籌中存在的法律風(fēng)險，為了保護(hù)投資人的利益，可以出臺相關(guān)的法律來引導(dǎo)規(guī)范眾籌的發(fā)展。
（一）構(gòu)建中國的眾籌合格投資者保護(hù)機(jī)制
如何構(gòu)建中國的眾籌合格投資者保護(hù)機(jī)制是一個重要的法律問題，也就是只要是合格的投資者參與投資則可以免除監(jiān)管的程序，那么合格投資者的標(biāo)準(zhǔn)是什么呢？美國的證券法最開始確立的合格標(biāo)準(zhǔn)是人數(shù)標(biāo)準(zhǔn)，就是不對投資者本身的經(jīng)濟(jì)實力、投資經(jīng)驗等有具體要求，只要參與投資的人數(shù)在25人之內(nèi)就無需到監(jiān)管機(jī)構(gòu)注冊，后來美國證券法又不斷發(fā)展完善，增加了一些其他合格者標(biāo)準(zhǔn)歸納起來無非是從經(jīng)濟(jì)實力、是否具備投資經(jīng)驗、是否能從發(fā)起人哪里獲得足夠的信息等來判斷是否合格，JOBS法案也貫徹了這些思路，只是把監(jiān)管的要求放得更寬一些。我國現(xiàn)階段如何兼顧公平和效率、兼顧節(jié)約融資成本、提高融資效率和投資者保護(hù)的平衡？我建議可以先設(shè)定一個人數(shù)的標(biāo)準(zhǔn)，募集對象在這個標(biāo)準(zhǔn)之下對投資者的實力經(jīng)驗無需作出明確的要求，如果超出了人數(shù)限定，則可以根據(jù)投資者的實力、投資經(jīng)驗等設(shè)定一個合格的標(biāo)準(zhǔn)，這方面建議考慮中國的國情，我國收入水平畢竟和美國相差很大，美國人的投資習(xí)慣投資意識較好，如果按美國確定的標(biāo)準(zhǔn)作為我國的標(biāo)準(zhǔn)，則可能有違眾籌這種草根民間的融資特點，如果實在無法量化建議可以在總?cè)藬?shù)和募集總額上進(jìn)行控制，如果超過了上述標(biāo)準(zhǔn)，則建立向監(jiān)管機(jī)構(gòu)注冊備案的制度，眾籌是一種小微企業(yè)小額融資的模式，如果采用審批制的話成本確實很高、融資效率也低，所以我建議以形式的注冊備案代替實質(zhì)的審批。
（二）加強(qiáng)對眾籌平臺的監(jiān)管
由于信息不對等、實力不一致的現(xiàn)實情況，投資者處于非常不利的位置。監(jiān)管方要從制度層面加強(qiáng)對投資者權(quán)益的保護(hù)，對眾籌平臺的監(jiān)管可側(cè)重于以下幾個方面：加強(qiáng)操作和融資的透明度；加大資金管控確保支付的安全；完善平臺操作流程規(guī)范，確保投資人掌握更多的信息，避免欺詐發(fā)生。同時監(jiān)管部門要加強(qiáng)對投資者的教育，提高投資者的風(fēng)險意識和自我保護(hù)能力，引導(dǎo)其合理控制風(fēng)險。引入第三方機(jī)構(gòu)(如銀行、券商)負(fù)責(zé)資金托管，代理眾籌平臺在投資者賬戶、平臺賬戶與發(fā)行人賬戶之間進(jìn)行資金劃轉(zhuǎn)，保證資金的安全性。
（三）建立項目審核的標(biāo)準(zhǔn)化評判體系，明確眾籌平臺的責(zé)任。
盡管眾籌網(wǎng)站會核實發(fā)起人的身份，并調(diào)查對方是否有完成項目的能力。但是對于創(chuàng)意或者項目是否具有可操作性，以及是否經(jīng)過官方或正規(guī)檢測機(jī)構(gòu)的檢驗，尚未有完整或者統(tǒng)一的評判檢測標(biāo)準(zhǔn)，因此項目的科學(xué)性和可行性存在很大的風(fēng)險。資金籌集完畢以后，網(wǎng)站并不對項目能否按時完成負(fù)責(zé)，也不會對創(chuàng)業(yè)者是否有能力完成該項目進(jìn)行考察。盡管在法律上創(chuàng)業(yè)者有實現(xiàn)承諾的義務(wù)，但如果創(chuàng)業(yè)者將資金使用完畢也未能實現(xiàn)承諾，也沒有任何退款機(jī)制。甚至于目前幾乎沒有具體的法律法規(guī)能判定如果項目出現(xiàn)詐騙，平臺方是否需要承擔(dān)責(zé)任。因此需要建立項目審核的標(biāo)準(zhǔn)化評判體系，明確眾籌平臺的責(zé)任。
（四）嚴(yán)格限制股權(quán)或資金回報
國內(nèi)，受相關(guān)法律環(huán)境的限制，眾籌網(wǎng)站上的所有項目不能以股權(quán)或是資金作為回報，項目發(fā)起人更不能向支持者許諾任何資金上的收益，必須是以實物、服務(wù)或者媒體內(nèi)容等作為回報。因為在目前的法律環(huán)境下，公眾作為投資人其實完成的不完全是一個投資行為，而是一個帶有贈與性質(zhì)的購買行為。在信用機(jī)制還未完成構(gòu)建的背景下，需要嚴(yán)格限制股權(quán)或者資金回報，以規(guī)避非法集資。
眾籌特別是股權(quán)眾籌是一種游走在現(xiàn)行法律灰色地帶的商業(yè)模式，就像是萬丈深淵旁邊的舞者，稍有不慎就有可能粉身碎骨。但眾籌的理念、眾籌的魅力以及眾籌可能對現(xiàn)行創(chuàng)業(yè)模式的顛覆無疑又刺激著很多人投入到這個領(lǐng)域。在國家鼓勵中小型企業(yè)發(fā)展、鼓勵創(chuàng)業(yè)的大背景下，眾籌模式可能會引領(lǐng)新一輪的創(chuàng)業(yè)潮，國家在政策方面可能也會有所突破。
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