一直強(qiáng)調(diào)一個(gè)問(wèn)題，只要是法律人的業(yè)務(wù)，關(guān)鍵是經(jīng)驗(yàn)。原因是吃這碗飯的人是法律工匠，我們由法律知識(shí)變成法律思維，由法律思維外化成執(zhí)業(yè)技能，由執(zhí)業(yè)技能來(lái)操持法律，利用法律辦理業(yè)務(wù)，這是養(yǎng)身立命最基本的。
人分三六九等不是從階級(jí)上來(lái)分，而是從人的懶與勤、精與專(zhuān)的角度上區(qū)分的。人只有專(zhuān)注也能專(zhuān)業(yè)。
我的毒品犯罪辯護(hù)從日知社的五講到草原狼的五講，分門(mén)別類(lèi)的把行業(yè)內(nèi)辯護(hù)的要點(diǎn)分享給大家，大家也知道，即便是我把這些經(jīng)驗(yàn)傳授給了大家，如果大家不去認(rèn)真運(yùn)用、好好研讀，可能有些事情還是不太清楚。
我們刑辯業(yè)務(wù)講經(jīng)驗(yàn)歸講經(jīng)驗(yàn)，但還要落歸到基點(diǎn)，這個(gè)基點(diǎn)就是法律規(guī)范。張明楷也好，陳興良教授也好，尤其是陳興良教授把刑法學(xué)分規(guī)范刑法學(xué)、判例刑法學(xué)、教義刑法學(xué)、本體刑法學(xué)，對(duì)刑法學(xué)做了深度研究，我順著這樣的思路對(duì)毒品犯罪也做了系列講座。前面講過(guò)毒品犯罪的死刑復(fù)核、毒品犯罪的從節(jié)點(diǎn)說(shuō)起和從案例說(shuō)起，今天講從規(guī)范說(shuō)起。
一、熟練掌握法律規(guī)范
一提到規(guī)范大家都知道是法律規(guī)范，再細(xì)化一點(diǎn)就是法律條文。如果你做過(guò)毒品犯罪的刑事辯護(hù)，你能想起幾個(gè)法條，很多同學(xué)應(yīng)該想不起來(lái)，甚至刑法的幾個(gè)基本條文都想不起來(lái)，這是很可怕的。因?yàn)榉梢?guī)范是律師吃飯的工具。
死磕派死磕的就是程序法的條文，有法律規(guī)定的，公檢法就要遵守。
毒品犯罪有哪些法律規(guī)范，這些法律規(guī)范有哪些著眼點(diǎn)或立腳點(diǎn)和你的案件事實(shí)能結(jié)合到一塊。中國(guó)是大陸法系，推理方式是演繹推理---大前提、小前提、結(jié)論。其中大前提就是法律規(guī)范?，F(xiàn)在很多律師都接了毒品犯罪案件，在你拿到卷宗后，你知道到底有哪些法律規(guī)范供你適用，無(wú)論是實(shí)體的還是程序的?我今天把國(guó)內(nèi)涉及毒品類(lèi)犯罪的法律條文做一個(gè)梳理，我可以從刑法347條背到357條，我即知道其量刑，又知道其罪狀。通常說(shuō)這11個(gè)法條12個(gè)罪名，其實(shí)還有一個(gè)刑法第191條的洗錢(qián)罪，涉及毒品犯罪這一塊。因?yàn)?49條包括了包庇罪或窩藏罪，這和洗錢(qián)罪是法規(guī)競(jìng)合的狀態(tài)。
我后期可能會(huì)把這些條文集中到一塊，編纂一本叫毒品犯罪法律法規(guī)匯編，現(xiàn)在我手里已經(jīng)編輯了163頁(yè)，我再把我個(gè)人實(shí)務(wù)中總結(jié)的《辦理毒品案件規(guī)范》227條，形成170頁(yè)左右，供專(zhuān)門(mén)研究毒品犯罪辯護(hù)的同行使用。
題外話(huà)：在8月8號(hào)，我見(jiàn)到了北京某媒體，該媒體說(shuō)，毒品犯罪較同期增長(zhǎng)35%，抓獲涉案毒品的數(shù)量，較去年同期增長(zhǎng)49%，可見(jiàn)，防范這么嚴(yán)密的首都毒品犯案率都這么高，更不用說(shuō)其他城市，特別是毒品的法源地和中轉(zhuǎn)地。
我這五講圍繞毒品犯罪案件的辯護(hù)來(lái)講，這都是毒品犯罪辯護(hù)的基本思路或基本點(diǎn)，教給大家一些方法，給大家自己實(shí)務(wù)操作中基本的方向，不會(huì)產(chǎn)生拿到案子茫然無(wú)措的狀態(tài)。按照我說(shuō)的辯護(hù)節(jié)點(diǎn)去辯，即便不像我這么轉(zhuǎn)，但我相信法官也會(huì)對(duì)你另眼相看的。
毒品犯罪上50克非常容易，而一上50克，就要面臨重刑，當(dāng)事人的親屬會(huì)問(wèn)怎么辦，遇到你的時(shí)候，你能把條文梳理的很規(guī)范，起碼要把條文的主旨說(shuō)出去，我相信在同一個(gè)價(jià)位上，你的接案籌碼要比別人高。這也是接待當(dāng)事人的技巧。功夫還要自己修煉，圍繞法律規(guī)范修煉。這是我講的第一點(diǎn)，也是我講的主旨。
二、規(guī)范到底如何學(xué)?從哪入手?
毒品犯罪和普通刑事犯罪是不同的，普通刑事犯罪律師講對(duì)抗，如何打斷控方的證據(jù)鏈，或消弱指控方的證據(jù)優(yōu)勢(shì);毒品犯罪辯護(hù)沒(méi)有這么多的機(jī)會(huì)供你這么做，而是一定要順著偵查思維確定辯護(hù)思維，偵查思維是什么樣，辯護(hù)思維就是什么樣。
如何學(xué)?大家知道普通刑事犯罪，哪個(gè)條文就是哪個(gè)條文，哪個(gè)司法解釋就是哪個(gè)司法解釋?zhuān)膫€(gè)立法解釋就是哪個(gè)立法解釋?zhuān)静辉试S律師做突破性的解釋或擴(kuò)大解釋。
三、隱性法律規(guī)范
按照我的思路，我不按照法理上進(jìn)行解釋、也不按照證據(jù)法上說(shuō)，也不按照刑事訴訟法上學(xué)，叫狼說(shuō)，我所說(shuō)的法律規(guī)范，有兩類(lèi)：一類(lèi)是隱性法律規(guī)范，一類(lèi)是顯性法律規(guī)范。所謂的隱性的法律規(guī)范是沒(méi)有寫(xiě)在刑法的條文里，沒(méi)有寫(xiě)在司法解釋的條文里，而能作為法官或檢察官作為裁判的主旨，這樣的法律規(guī)范包括兩個(gè)層次：隱性的程序性的法律規(guī)范和隱性的實(shí)體的法律規(guī)范。而這兩類(lèi)規(guī)范能作為法院裁判要旨的法律規(guī)范，主要隱藏在指導(dǎo)性案例或典型的參考性案例里?？墒俏以谖沂占姆ㄔ号欣吹?，法官基本沒(méi)有引用這樣的法律規(guī)范。2010年最高人民法院出臺(tái)《指導(dǎo)性案例的規(guī)定》，其中告訴大家，只要是按照程序被最高人民法院審判委員會(huì)通過(guò)的案例可以作為裁判同類(lèi)案件的裁判要旨或?qū)徟幸罁?jù)。接著最高人民檢察院也出了這樣的規(guī)定，同年，公安部也出了這樣的規(guī)定。
我國(guó)不是判例法國(guó)家，最高法院判例從性質(zhì)上來(lái)講應(yīng)該屬于司法解釋或其他刑事法律規(guī)范性文件?？墒俏覀兊囊欢徟袥Q書(shū)中為什么沒(méi)有，原因是一二審法官?gòu)膩?lái)沒(méi)有拿我剛才說(shuō)的三個(gè)規(guī)定作為他的裁判依據(jù)或納入他的裁判視野內(nèi)，而我們律師更可悲，無(wú)論是我從云南搜集到的37個(gè)案例，還是貴州省搜集到的11個(gè)案例，包括四川搜集的9個(gè)案例，然后把裁判要旨和認(rèn)定的事實(shí)和證據(jù)做了一個(gè)比對(duì)。而我們律師的辯護(hù)詞中根本沒(méi)有提到過(guò)指導(dǎo)性案例，更沒(méi)有引用過(guò)指導(dǎo)性案例，破解控制下交付的最有用的指導(dǎo)性案例是《刑事審判參考》第67集內(nèi)規(guī)定的王家友、劉澤敏的販賣(mài)毒品的案例，即352號(hào)案例。我們律師都沒(méi)有把這個(gè)案例放到辯護(hù)詞中，這是我為毒品犯罪律師汗顏的地方。
這個(gè)案例主要說(shuō)明通過(guò)特請(qǐng)貼靠(既沒(méi)有犯意引誘，又沒(méi)有數(shù)量引誘，只是通過(guò)特請(qǐng)使在警察的控制下進(jìn)行交易，表面上看不能被大連會(huì)議紀(jì)要認(rèn)定的方式)被抓獲，要比沒(méi)有這個(gè)情節(jié)的判處的刑罰要輕。
這被很多法學(xué)家以及禁毒專(zhuān)家也認(rèn)為是控制下交付。我好幾個(gè)案子引用這個(gè)案例。
還有，共同犯罪的一個(gè)被告人沒(méi)有被抓獲，雖然大連會(huì)議紀(jì)要明確說(shuō)，共同犯罪人沒(méi)有被抓獲，難以確定主從犯的，不能判死刑立即執(zhí)行，但是司法實(shí)踐中，很多被判死，只有到了死刑復(fù)核階段，我引用這個(gè)規(guī)定，法院也認(rèn)定成立，那么人死不了了。我做一個(gè)毒品死刑復(fù)核案件就成功的原因就在于原一二審律師沒(méi)有注意到指導(dǎo)性案例的重要性，法官也沒(méi)有注意到這個(gè)重要性，導(dǎo)致一二審判死刑。我認(rèn)為指導(dǎo)性案例是隱性的法律規(guī)范。
第二類(lèi)隱性法律規(guī)范是典型性的參考案例。
其位置次于指導(dǎo)性案例。很多人認(rèn)為中國(guó)是大陸法系，不會(huì)把判例作為裁判依據(jù)的，可是大家如何注意到大連會(huì)議紀(jì)要第四條第三款的說(shuō)法：判死刑的，參考……并參考最高人民法院典型性參考案例，實(shí)際上就是最高法院公布的指導(dǎo)案例或典型性的參考案例，即便沒(méi)有指導(dǎo)性案例沒(méi)有列為司法解釋的法律地位，但參考性案例同樣可以作為律師做毒品辯護(hù)的很重要的依據(jù)。
第三類(lèi)隱性法律規(guī)范：品格證據(jù)。
這個(gè)是我總結(jié)出來(lái)的。這個(gè)在大連會(huì)議紀(jì)要中有用一點(diǎn)提示，5個(gè)死刑立即執(zhí)行情況，9個(gè)不死的情形，其中國(guó)第8個(gè)，也就是家庭共通過(guò)犯罪中，要區(qū)分地位。
秩序和倫理直接的平衡的話(huà)，一般會(huì)秩序讓與利益。如一家夫妻倆和孩子都被抓，夫妻倆都是死刑，一定要保留一個(gè)不死，保留自然倫理。不能三口全殺掉。選民在選區(qū)內(nèi)對(duì)刑法投選票，把選民利益讓位于公共秩序的時(shí)候，涉及到最基本的利益權(quán)衡的時(shí)候，秩序要讓與利益。
再引申，在這個(gè)家中，父母都是獨(dú)生子女，孩子又是獨(dú)生子女，如果涉案人每人涉嫌販毒200公斤，依據(jù)法律規(guī)定都該判死。最高人民法院刑五庭是毒品死刑案件的指導(dǎo)庭，掌握的原則是毒品一公斤以上，含量在60%以上，一般判處死刑。否則很少判處死刑的。
本案200公斤，該死200個(gè)來(lái)回了，但考慮到秩序讓位于利益的時(shí)候，就不會(huì)判死。
四、顯性法律規(guī)范
顯性的法律規(guī)范，體現(xiàn)在刑法條文，最高法院的會(huì)議紀(jì)要、意見(jiàn)、規(guī)定、司法解釋?zhuān)罡邫z察院或公安部的司法解釋、規(guī)范性文件等。
如果把這些顯性的法律規(guī)范找到了，有利于辯護(hù)的成功。但這些適用于普通類(lèi)的刑事犯罪。但毒品犯罪案件中僅僅拿出以上顯性法律規(guī)范中的這些情節(jié)來(lái)還是不夠的，還要找比這些更有效的法律規(guī)范，大家知道，毒品犯罪屬于法定犯，而不是自然犯。法定犯辯護(hù)的最有效方式去找最低層級(jí)的規(guī)范性文件，對(duì)辯護(hù)會(huì)起到很好的效果。
我國(guó)的規(guī)范性文件包括：憲法、法律、行政法規(guī)、各部委規(guī)章，地方性法規(guī)，其他規(guī)范性文件……
我曾經(jīng)辦理一個(gè)毒品案件，我找到了呼倫貝爾市提請(qǐng)內(nèi)蒙古自治區(qū)人民政府批準(zhǔn)的文件，通過(guò)這個(gè)文件，我辯護(hù)成功。這個(gè)文件涉及哪幾類(lèi)人毒品犯罪數(shù)量大的，不判處死刑立即執(zhí)行。因?yàn)檫@個(gè)文件，有三個(gè)小民族的人犯罪，涉及殺人、搶劫、毒品，即便是情節(jié)比較嚴(yán)重，也不判處死刑，我把這個(gè)問(wèn)題引申到我的案例，三小民族是民族政策的問(wèn)題，本來(lái)人就比較少，如果再死刑，可能會(huì)涉及種族滅絕。
如果按這種思路考慮，如果涉及四川彝族人毒品犯罪，則要提提民族政策，政策不是法律的最低層級(jí)，但起到作用了。
顯性的法律規(guī)范，大家知道多少?回憶回憶大家可能想不起來(lái)多少。
我給大家梳理了，如下：
1、刑法的具體條文;
2、立案追訴標(biāo)準(zhǔn)類(lèi)的(推薦2012年公安部和最高人民檢察院出臺(tái)的《刑法立案追訴標(biāo)準(zhǔn)三》一共17條，分門(mén)別類(lèi)對(duì)走私、販賣(mài)、運(yùn)輸、制造毒品等標(biāo)準(zhǔn)作了明確規(guī)定);
3、2008年的大連會(huì)議紀(jì)要(一定要吃透，并找出其與立案追訴標(biāo)準(zhǔn)三的不同：立案追訴標(biāo)準(zhǔn)三是寄遞，大連會(huì)議紀(jì)要是郵寄，這是情節(jié)性的變化)
什么類(lèi)的毒品歸屬于被刑法追訴的毒品(256種毒品，按照2007年國(guó)家藥監(jiān)局出臺(tái)的規(guī)定，麻醉類(lèi)的藥品和精神類(lèi)的藥品一共是256種)
4、情節(jié)類(lèi)的法律規(guī)范
有關(guān)自首的：
(1)從2000年最高人民法院的自首和立功意見(jiàn)
(2)2000年南寧會(huì)議紀(jì)要毒品類(lèi)犯罪的解釋
(3)2007年自首和立功解釋
(4)2012年職務(wù)犯罪自首和立功的解釋
5、1988年，最高人民法院研究室對(duì)XX問(wèn)題的答復(fù)
律師要會(huì)法律檢索。
6、法官內(nèi)部的紀(jì)要
7、各地市的法院會(huì)議紀(jì)要，每個(gè)中級(jí)人民法院在落實(shí)高院會(huì)議紀(jì)要的基礎(chǔ)上都會(huì)有所變通，形成自己的會(huì)議紀(jì)要，這些也是非常有用的
顯性的程序性規(guī)范：
顯性的程序性規(guī)范是律師在程序辯護(hù)中的有效工具。
控制下交付是程序性規(guī)范。
有人問(wèn)我，刑訴法第152條控制下交付，涉及技術(shù)偵查的措施要在庭下核實(shí)。這個(gè)破解我前已經(jīng)講過(guò)：采用技術(shù)偵查措施的一定要經(jīng)過(guò)上一級(jí)偵查機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人的批準(zhǔn)(律師不能只知道控制下交付，而不知道其前提)，另外，六部委規(guī)定第20條規(guī)定，程序性的報(bào)批手續(xù)律師是有權(quán)復(fù)制復(fù)印的。該規(guī)定是立法解釋?zhuān)矙C(jī)關(guān)辦理刑事案件程序規(guī)定層級(jí)低。如果我用，偵查機(jī)關(guān)不給我，我可以起用刑事訴訟法第47條，你限制或剝奪我的辯護(hù)權(quán)，我可以申訴或控告。
誘惑性偵查是程序性規(guī)范。
數(shù)量引誘不判處死刑立即執(zhí)行，犯意引誘在量刑上更加寬泛?？墒?003年1月1日后，誘惑偵查如果是犯意引誘，完全可以做無(wú)罪辯護(hù)，理由是刑事訴訟法第121條的規(guī)定。嚴(yán)格禁止讓人產(chǎn)生犯罪意圖。
還有公安機(jī)關(guān)動(dòng)不動(dòng)拿出工作說(shuō)明(情況說(shuō)明)來(lái)搪塞、對(duì)付律師，律師對(duì)這個(gè)如何質(zhì)疑使其不能作為定案依據(jù)的呢?看最高人民法院司法解釋101條，破解情況說(shuō)明。
8、非刑法或刑事訴訟法的法律規(guī)范
曹春風(fēng)律師辦案心得——為生命保護(hù)鍥而不舍，為自由辯護(hù)勇往直前：簡(jiǎn)單的案件復(fù)雜化，復(fù)雜的案件簡(jiǎn)單化。
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