阿蘭·德肖維茨可能是國(guó)人最熟悉的美國(guó)刑事辯護(hù)律師。他的《最好的辯護(hù)》一書自1994年首次出版中譯本以來(lái)，至今已出版多個(gè)譯本，影響了為數(shù)眾多的法科學(xué)生和法律人。后來(lái)，他作為辛普森案辯護(hù)團(tuán)隊(duì)的一員，又為許多法律圈之外的公眾所知。他長(zhǎng)期任教于哈佛大學(xué)法學(xué)院，教授基礎(chǔ)課刑法101和其他多門課程。
德肖維茨被稱為“史上勝率最高的上訴審刑辯律師”，他打贏的案子都是五角大樓文件案、拳王阿里拒服兵役案、辛普森案這種級(jí)別的。
“法治男神”德肖維茨今年“流年不利”，有受害人在證詞中提到他曾享用未成年少女的性服務(wù)。他遭遇的麻煩，不是打贏一場(chǎng)新的官司，而是如何在家人和公眾面前證明自己的清白。
阿蘭·德肖維茨可能是國(guó)人最熟悉的美國(guó)刑事辯護(hù)律師。他的《最好的辯護(hù)》一書自1994年首次出版中譯本以來(lái)，至今已出版多個(gè)譯本，影響了為數(shù)眾多的法科學(xué)生和法律人。后來(lái)，他作為辛普森案辯護(hù)團(tuán)隊(duì)的一員，又為許多法律圈之外的公眾所知。他長(zhǎng)期任教于哈佛大學(xué)法學(xué)院，教授基礎(chǔ)課刑法101和其他多門課程。
2013年，他出版了自傳《出庭：我的法律人生》(TakingtheStand：MyLifeintheLaw)，其中寫道：“我致力于全面展示我的畢生成就，而不是躲在惺惺作態(tài)的謙遜所鑄就的扭曲之盾背后，這種假謙虛是一種試圖預(yù)防批評(píng)的算計(jì)，它會(huì)妨礙讀者準(zhǔn)確評(píng)價(jià)作者對(duì)事件的影響?！薄拔掖蜈A了一百多個(gè)案子，被稱為‘史上勝率最高的上訴審刑辯律師’。”考慮到他“打贏的案子”都是五角大樓文件案、拳王阿里拒服兵役案、辛普森案這種級(jí)別的，一百多個(gè)可說(shuō)是驚人的數(shù)字。他還寫道：“理論幫我打贏官司，而實(shí)務(wù)則幫我教育學(xué)生?！币晃粠в袛骋獾呐杂^者可能會(huì)說(shuō)：“哈佛大學(xué)法學(xué)教授身份幫他打贏官司，而打官司的實(shí)踐則幫他忽悠學(xué)生?！睙o(wú)論如何，這是一位十分成功的教授、律師和公知，一位“人生贏家”。
為壞人辯護(hù)的倫理
刑事辯護(hù)律師經(jīng)常面臨的道德難題是，為“壞人”辯護(hù)是他們的職業(yè)常態(tài)。在英美和香港律政劇中，我們時(shí)不時(shí)可以看到，某位正直的刑辯律師自從轉(zhuǎn)行成檢察官之后，整個(gè)人就好多了。為安撫律師糾結(jié)的內(nèi)心，“法治”提供了許多制度安排，比如區(qū)分職業(yè)倫理與“常人”倫理，將個(gè)人的倫理考量，轉(zhuǎn)化為規(guī)則的命令：你必須全心全意為你的當(dāng)事人服務(wù)，不管你私心是厭惡他還是喜歡他。
韋伯對(duì)信念倫理和責(zé)任倫理的區(qū)分，為法治提供了一個(gè)社會(huì)理論基礎(chǔ)：在價(jià)值多元、諸神相爭(zhēng)的現(xiàn)代社會(huì)，你的倫理判斷只是你私人的事情，在公共生活中，每個(gè)人都應(yīng)當(dāng)依從自己的社會(huì)角色所規(guī)定的責(zé)任倫理。這種責(zé)任倫理是社會(huì)建構(gòu)的，也是后果導(dǎo)向的。當(dāng)代的道德相對(duì)主義者進(jìn)一步把信念倫理理解為個(gè)人的“道德偏好”，正如熱戀中的情侶把對(duì)方看成“潘安”或“西施”而旁人卻不以為然一樣，一個(gè)人誓死捍衛(wèi)的價(jià)值(無(wú)論是世俗的還是宗教的)，在另一個(gè)人眼中可能是笑話。要使這些價(jià)值觀各異的人能夠和平共處并且相互合作，必須依靠以“公共理性”為內(nèi)核的規(guī)則之治。
不過(guò)，規(guī)則化的職業(yè)倫理(或“實(shí)定道德”)畢竟無(wú)法取代個(gè)人的選擇。每一個(gè)律師都是活生生的個(gè)人，他們?cè)谧约旱姆蓪?shí)踐過(guò)程中，隨時(shí)都在“解釋”職業(yè)倫理要求，從而作出具體的倫理判斷。無(wú)論所涉及的變量是多么復(fù)雜，倫理判斷的編碼都很簡(jiǎn)單：黑和白，對(duì)和錯(cuò)，好和壞。京劇中的臉譜其實(shí)是倫理判斷的具象化，是好是壞都寫在臉上。如果不能把自己的當(dāng)事人看成壞人(盡管他們可能做了傷天害理的壞事)，那就必須找到另一個(gè)“壞人”，從而使自己的職業(yè)顯得具有意義。至少在美國(guó)，在一個(gè)典型的刑辯律師眼中，這個(gè)“壞人”必須是檢察官所代表的政府。德肖維茨對(duì)此有顯白的表述：“我不會(huì)為了幫助一個(gè)殺人犯無(wú)罪開(kāi)釋而道歉，或是因而感到歉疚，即使我知道可能有一天我的當(dāng)事人又會(huì)出去殺人……”;“我的一些當(dāng)事人獲得無(wú)罪開(kāi)釋，因?yàn)檎膱?zhí)法者侵犯了他們受憲法保護(hù)的權(quán)利。在替刑事被告特別是有罪的被告打官司的時(shí)候，對(duì)政府采取攻勢(shì)是必要的手段;要讓政府的不當(dāng)行為受到審判”。(《最好的辯護(hù)》，法律出版社，唐交東譯，2014)
權(quán)利來(lái)自過(guò)錯(cuò)
由此可見(jiàn)，作為律師的德肖維茨并不關(guān)心自己的當(dāng)事人是否犯下了被指控的罪行，他的首要目標(biāo)是勝訴，而勝訴的手段是抓政府的過(guò)錯(cuò)。作為法學(xué)教授的德肖維茨則體系化、理論化地把政府塑造為“壞蛋原型”(archetypalvillain)。在《權(quán)利來(lái)自過(guò)錯(cuò)》(2004)一書中，他指出：“權(quán)利來(lái)自人類經(jīng)驗(yàn)，尤其是經(jīng)歷不義的體驗(yàn)。我們從歷史的慘痛教訓(xùn)中得知，諸如表達(dá)自由、信教和不信教的自由、法律的平等保護(hù)、正當(dāng)程序以及參與式民主之類權(quán)利導(dǎo)向的制度和基本權(quán)利本身，對(duì)于避免已經(jīng)發(fā)生過(guò)的嚴(yán)重不義卷土重來(lái)，是至關(guān)重要的。經(jīng)由自下而上的過(guò)程，借助我們經(jīng)歷過(guò)不義之后習(xí)得的反烏托邦視角，而不是透過(guò)自上而下的、夢(mèng)想實(shí)現(xiàn)完美正義的烏托邦視野，我們通過(guò)試錯(cuò)并且借助人類避免重復(fù)自身錯(cuò)誤的能力來(lái)建構(gòu)權(quán)利……總之，權(quán)利來(lái)自過(guò)錯(cuò)。”這里的過(guò)錯(cuò)，幾乎全部是指政府的過(guò)錯(cuò)。顯然，德肖維茨不認(rèn)為公民的權(quán)利是政府通過(guò)法律賦予的，這種權(quán)利具有與政府針?shù)h相對(duì)的特質(zhì)：政府干了多少壞事，我們就有多少權(quán)利。那么，我們是誰(shuí)?誰(shuí)來(lái)界定我們的權(quán)利?
德肖維茨忽略了一個(gè)早已為女權(quán)主義者、反全球化人士、環(huán)保人士、占領(lǐng)華爾街運(yùn)動(dòng)參與者和社會(huì)主義者反復(fù)強(qiáng)調(diào)過(guò)的事實(shí)：在今天的資本主義社會(huì)，公共領(lǐng)域與私人領(lǐng)域的界分實(shí)際上默許著，甚至固化著私人領(lǐng)域內(nèi)的支配與宰制。法律止步于私人空間之門，導(dǎo)致家庭暴力、奴役乃至虐待、奸淫兒童的暴行無(wú)法得到預(yù)防、制止和處罰。事實(shí)上，權(quán)力的行使者不只是國(guó)家，還有公司、財(cái)團(tuán)和富豪。在美國(guó)，最高法院2010年的公民聯(lián)盟訴聯(lián)邦選舉委員會(huì)案判決，進(jìn)一步移除了資本權(quán)力直接轉(zhuǎn)化為政治權(quán)力的障礙，使得資本得以愈發(fā)任性。
在我國(guó)，德肖維茨的觀點(diǎn)不但不能為人民群眾所接受，甚至也不能為“死磕派律師”以外的主流法律職業(yè)者所接受。畢竟，政府在打擊犯罪過(guò)程中所犯的錯(cuò)誤，相較于犯罪而言是次生的，有時(shí)甚至是“必要的”。反過(guò)來(lái)，在接受了“西方先進(jìn)法律思想”的人士看來(lái)，這種社會(huì)心理恰恰是中國(guó)在邁向法治的道路上步履維艱的主要原因之一。只有當(dāng)?shù)滦ぞS茨式的觀點(diǎn)在中國(guó)得到普遍接受的時(shí)候，“法治中國(guó)”才算是成了現(xiàn)實(shí)。從這個(gè)意義上說(shuō)，德肖維茨是他們心目中的“法治男神”。
活生生的美劇
不過(guò)，德肖維茨這位人生贏家在今年卻遭遇“流年不利”。這個(gè)麻煩的性質(zhì)，他自己在《華爾街日?qǐng)?bào)》發(fā)表的自辯文中說(shuō)得很清楚：“你是一位76歲的老男人，享有美滿婚姻近30年，有三個(gè)子女和兩個(gè)孫子女。在任教50年之后，你剛剛從哈佛法學(xué)院榮休。盡管你的法律和政治觀點(diǎn)飽受非議，你的人生履歷清白無(wú)瑕。新年前夜你突然得知，有兩位律師向法院遞交了一份法律文件，其中順帶聲稱你在15年前在多個(gè)場(chǎng)合多次同一名未成年女性發(fā)生性關(guān)系?！?/p>
如果拉開(kāi)距離，將視野放寬幾年，我們發(fā)現(xiàn)德肖維茨遭遇的這個(gè)麻煩只是以佛州巨富愛(ài)潑斯坦為男一號(hào)的法庭系列劇中新的一集，抑或是新的一季的片頭。到目前為止的劇情梗概是：
(1)現(xiàn)年62歲的億萬(wàn)富豪杰弗里·愛(ài)潑斯坦有一種反社會(huì)的疾病，那就是戀童癖。這種疾病一旦發(fā)作，就構(gòu)成“法定強(qiáng)奸”，是一種重罪，無(wú)論受害人是否“自愿”。他有一個(gè)情婦和得力助手，臭名昭著的已故英國(guó)名流羅伯特·麥克斯韋爾的女兒吉思琳·麥克斯韋爾，專門替他招募未成年少女，為他提供以“按摩”為名的性服務(wù)。大多數(shù)少女在收到“服務(wù)費(fèi)”之后保持沉默了，直到2005年3月，一名少女的母親向佛州棕櫚灘警方報(bào)案，稱自己14歲的女兒被帶到愛(ài)潑斯坦的豪宅為他提供了“按摩服務(wù)”。警方隨即展開(kāi)了長(zhǎng)達(dá)11個(gè)月臥底偵查，掌握了確鑿的證據(jù)。由于涉及跨州罪行，聯(lián)邦調(diào)查局也介入了偵查。經(jīng)過(guò)漫長(zhǎng)的司法過(guò)程，愛(ài)潑斯坦于2008年與檢方簽署認(rèn)罪協(xié)議，承認(rèn)州控罪，得免于聯(lián)邦檢控，最終被判入獄18個(gè)月，并在實(shí)際服刑13個(gè)月后獲釋。他獲得的“寬大處罰”在美國(guó)引起了爭(zhēng)議。德肖維茨是他的律師團(tuán)隊(duì)中的一員。
(2)受害人接到聯(lián)邦政府通知，可以對(duì)愛(ài)潑斯坦提起民事訴訟進(jìn)行索賠。其中有個(gè)插曲：得州某律所合伙人斯科特·羅斯坦(ScottRothstein)把此案以及其他一些案件的預(yù)期賠償金包裝成“金融產(chǎn)品”，設(shè)計(jì)出了美國(guó)歷史上名列前茅的龐氏騙局，涉案金額高達(dá)12億美元。這個(gè)事件已經(jīng)被演繹成書，書名叫《終極龐氏：斯科特·羅斯坦的故事》。
(3)盡管聯(lián)邦政府將案件的結(jié)果通知了受害人，并告訴她們可以提起民事訴訟，但聯(lián)邦地區(qū)檢察官在與愛(ài)潑斯坦進(jìn)行辯訴交易時(shí)并沒(méi)有通知受害人，更沒(méi)有取得她們的同意，這違反了《犯罪受害人權(quán)利法》。有受害人因此起訴政府。新加入訴訟的受害人弗吉尼亞·羅伯茨在證詞中提到，愛(ài)潑斯坦不僅自己享用未成年少女的性服務(wù)，還用此種服務(wù)來(lái)款待“重要的客人”，以此來(lái)掌控這些要人。據(jù)稱，享用過(guò)愛(ài)潑斯坦此種招待的人士包括德肖維茨和英國(guó)安德魯王子。
(4)白金漢宮和德肖維茨都對(duì)此進(jìn)行了反駁。德肖維茨還以該案律師向法庭提交未經(jīng)查證的證詞為由，威脅將提請(qǐng)吊銷該案兩名律師的執(zhí)業(yè)資格。由于他不是訴訟當(dāng)事人，只是在證詞中被“順帶提及”，所以無(wú)法在法庭上為自己辯護(hù)。同時(shí)，由于普通法中的“訴訟特權(quán)”保護(hù)訴訟過(guò)程中的言論，他也無(wú)法告對(duì)方誹謗。
(5)這兩位律師針對(duì)德肖維茨在媒體上的言論，對(duì)他提起了誹謗之訴。
這部活生生的“美劇”，與我國(guó)正在轟轟烈烈展開(kāi)的法治建設(shè)具有密切的相關(guān)性。反法治人士可能會(huì)借此嘲弄美式法治，揭露律師利用法律技藝為權(quán)貴服務(wù)，并與資本家蛇鼠一窩地欺凌弱勢(shì)人士的丑惡嘴臉。而贊賞美式法治的人士則會(huì)說(shuō)：你看看，美國(guó)法律鑄就了無(wú)論知識(shí)、財(cái)富還是權(quán)力都無(wú)法逾越、更無(wú)法玩弄的銅墻鐵壁，就連德肖維茨這樣的刑辯老將都不能逾越。在本人看來(lái)，其中的寓意遠(yuǎn)非這種非黑即白的概括能負(fù)責(zé)。這里只能擇其最要者言之。
法庭上的矛與盾
刑辯律師的習(xí)用技巧之一就是揭檢方證人的老底，使她們背負(fù)污名，從而使她們的證詞在法官和陪審員看來(lái)不可信。對(duì)于善用進(jìn)攻性辯護(hù)策略的德肖維茨而言，這種技巧更是他的強(qiáng)項(xiàng)。這次對(duì)方在訴訟文書中對(duì)他的揭露，不過(guò)是以彼之矛攻彼之盾。
自然正義的要求之一是兼聽(tīng)兩造之言，但這種兼聽(tīng)過(guò)程不一定總是能夠在一個(gè)案件、一次庭審中得到很好實(shí)現(xiàn)。如果一方請(qǐng)到了很好的律師，另一方的法律代言人相對(duì)較弱，則裁判者聽(tīng)到的聲音是不一樣大的。好在法治社會(huì)中的訴訟渠道是開(kāi)放的，從理論上講，你總是有機(jī)會(huì)在一場(chǎng)新的訴訟中扭轉(zhuǎn)勝負(fù)。當(dāng)然，這樣做的個(gè)人成本和社會(huì)成本都是很高的。不過(guò)，法治所營(yíng)造出的訴訟機(jī)會(huì)和可能性本身就是一種正面的價(jià)值。在其自傳中，德肖維茨寫道：“除非我說(shuō)完后對(duì)方無(wú)法還嘴，否則我很不滿意?！彼业氖牵ㄖ尾⒉恢С诌@種個(gè)人野心。
輿論法庭對(duì)司法法庭的補(bǔ)充
如今，德肖維茨所要做的不是打贏一場(chǎng)新的官司，而是在家人和公眾面前證明自己的清白，或展示自己的坦白。換句話說(shuō)，他需要在輿論法庭上為自己辯護(hù)。他面對(duì)的不再是法官和陪審團(tuán)，而是不受程序規(guī)則約束的普通人。這使得他所擁有的符號(hào)性資源(包括哈佛大學(xué)榮休教授、最成功的刑辯律師等等)和法庭辯論技藝都不再能夠幫助他取勝。他可能需要訴諸普通人易于接受的表達(dá)方式，撩撥其他父親、丈夫和類似處境之人的共鳴之弦。這個(gè)“法庭”不會(huì)做出一錘定音的“判決”，只會(huì)表達(dá)“人心向背”。
許多贏了官司的人，比如辛普森，可能在輿論法庭上被“釘上恥辱柱”。這種評(píng)價(jià)渠道的多元性和競(jìng)爭(zhēng)性，不也是一個(gè)穩(wěn)健社會(huì)的標(biāo)志嗎?那種打倒在地還要抹一身黑的話語(yǔ)壟斷，恐怕不是值得追求的。
法律職業(yè)的公共性
在我國(guó)，律師也不再是“國(guó)家法律工作者”，而是市場(chǎng)化的服務(wù)提供者。但法律職業(yè)畢竟不同于其他服務(wù)業(yè)，它的行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)當(dāng)是忠實(shí)于法律，而不只是令客戶滿意。不過(guò)，在美國(guó)，律師的“私有化”現(xiàn)象卻十分嚴(yán)重，富豪擁有私人律師的情形和擁有私人醫(yī)生、私人按摩師一樣普遍。許多富豪聘請(qǐng)律師擔(dān)任他們的“法律管家”，提醒他們干壞事的尺度和法律風(fēng)險(xiǎn)，并在事情發(fā)生后設(shè)法擺平。
德肖維茨之所以會(huì)陷入如今這種困境，也是因?yàn)樗恢迸c愛(ài)潑斯坦私交甚篤，不時(shí)出現(xiàn)在后者的各處豪宅、私家飛機(jī)和游艇中，難免令人做出“有罪推定”，認(rèn)為他不可能對(duì)其中發(fā)生的丑事完全置身事外。在法律職業(yè)的規(guī)范中引入更多的利益沖突規(guī)則和相關(guān)倫理考量，恐怕是完善法治環(huán)境的必由之路。當(dāng)然，這種考量不一定非得由公權(quán)力行使者做出，輿論的判斷有時(shí)足以形成執(zhí)行效力，只要新聞足夠自由，信息足夠公開(kāi)。
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