辯護詞
尊敬的審判長、審判員：
湖北亨迪律師事務所接受本案被告張X家屬的委托，并征得其本人同意，指派我擔任張X組織、領導傳銷活動一案二審辯護人，在查閱案卷相關資料的基礎上，本辯護發(fā)表以下辯護意見供合議庭參考：
一、一審認定張X構成組織、領導傳銷活動罪屬于適用罪名不當。
根據(jù)起訴書所指控的情況，被告人張X是2004年8月參加傳銷的，該行為一直連續(xù)到2008年，同年年10月30日被刑拘，11月29日被逮捕。
組織、領導傳銷活動罪罪名是2009年2月28日《刑法》修正案（七）和2009年10月14日最高人民法院、最高人民檢察院《關于執(zhí)行<中華人民共和國刑法>確定罪名的補充規(guī)定》（四）中確定的新罪名。根據(jù)《刑法》第三條規(guī)定的“法無明文規(guī)定不為罪”的原則，如果將2009年2月28日前的行為確定為犯罪，則違背了該條《刑法》原則。
如果將被告人張X2009年2月28日前的行為定為犯罪，在非法經營罪、組織、領導傳銷活動罪的兩個刑期相當罪名中選擇適用罪名，則需根據(jù)《刑法》第12條“從舊兼從輕的原則”，只能以“非法經營罪”定罪?，F(xiàn)一審法院適用組織、領導傳銷活動罪，明顯違背了《刑法》第12條的規(guī)定精神。據(jù)此，本辯護人認為一審適用罪名不當。
二、一審所采信三真司法鑒定所[2008]計鑒字第0388號《司法鑒定意見書》不具有合法性。
本案中，一審法院所采信的最核心證據(jù)是湖北三真司法鑒定所[2008]計鑒字第0388號《司法鑒定意見書》，該意見書委托方的委托事項為：“查清送鑒材料中傳銷組織的組織結構和利潤分配模式；統(tǒng)計該組織的經營額及總人數(shù)；統(tǒng)計該組織S級人員的下線人數(shù)……。”
很顯然，上述委托事項應當屬于司法會計鑒定的范圍（《司法鑒定執(zhí)業(yè)分類規(guī)定》(試行)第九條
司法會計鑒定：運用司法會計學的原理和方法，通過檢查、計算、驗證和鑒證對會計憑證、會計帳簿、會計報表和其它會計資料等財務狀況進行鑒定）。但是，本案中這份關鍵的[2008]計鑒字第0388號《司法鑒定意見書》卻是由不具備司法會計鑒定資格的三個計算機司法鑒定人員（《司法鑒定執(zhí)業(yè)分類規(guī)定》(試行)第十三條
計算機司法鑒定：運用計算機理論和技術，對通過非法手段使計算機系統(tǒng)內數(shù)據(jù)的安全性、完整性或系統(tǒng)正常運行造成的危害行為及其程度等進行鑒定。）作出。
綜上，不具備相應鑒定資格人員超出業(yè)務范圍所作的《司法鑒定意見書》顯然不具備合法性，也就不具備相應的證明力。
三、一審事實不清，證據(jù)不足，屬于孤證定案。
一審中，認定本案被告張X組織、領導傳銷活動的下線人員是2325人，該下線人數(shù)唯一來源是由不具備合法性的湖北三真司法鑒定所[2008]計鑒字第0388號《司法鑒定意見書》所提供。除了《司法鑒定意見書》外，相關人數(shù)既無相關人員名單也無相關證人證言加以印證，與人數(shù)相互對應的涉案贓款也無法查實。
因此，本辯護人認為一審認定事實不能相互印證，無法形成完整的證據(jù)鏈。
四、在咸寧因同案被羈押期間，應當計入刑期。
被告人張X因組織、領導傳銷活動在咸寧公安局偵查期間被羈押兩個月，涉案事實與本案也屬同一事實，如果不將在咸寧羈押期間計入已付刑期，則涉嫌對同一犯罪行為，重復用刑罰作出評價，有違《刑法》的基本原則。
五、一審量刑過重，應予糾正。
本案中，被告人張X在到案后如實供述了自己的犯罪行為，能如實供述，揭發(fā)了同案犯罪行，鑒于此種情況并根據(jù)最高人民法院《關于處理自首和立功具體適用法律若干問題的解釋》第六條規(guī)定：“共同犯罪案件的犯罪分子到案后，揭發(fā)同案犯共同犯罪事實的，可以酌情予以從輕處罰?！钡囊?guī)定，應當考慮酌情從輕；同時，被告人也具有積極退贓，并且認罪態(tài)度好，具有明顯的悔罪表現(xiàn)等酌定情節(jié)。因此，本辯護人請求二審法院本著罪刑均衡原則，在一審基礎上，重新對本案被告張X從輕處罰。
綜上，一審認定被告人張X發(fā)展下線人數(shù)及非法經營數(shù)額無合法證據(jù)加以相互印證，本辯護人認為，對于無法查實部分應予扣除，以現(xiàn)有證據(jù)與其供述部分相吻合部分作為其定罪量刑的依據(jù)。同時，懇請合議庭本著處罰與教育相結合原則，對其予以從輕處罰。
以上辯護意見，請合議庭評議時充分予以重視，謝謝。
辯護人：湖北亨迪律師事務所
萬隆 律師
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