我給大家畫了這個圖,畫這個圖的目的是讓大家搞清楚毒品犯罪案件和普通刑事犯罪案件到底有哪些區(qū)別。大家思考下，我一會給大家對這個圖進行解剖，其實，讀懂這個圖也就找到了辯點。
我們看看，從《刑法》第347條到357條，一共十一個法條，十二個罪名，其中只有347條中的制造毒品罪是有現(xiàn)場（法律意義上的現(xiàn)場或偵查學意義上的現(xiàn)場）的，其他犯罪都沒有現(xiàn)場。
有犯罪現(xiàn)場的（包括普通的刑事案件和經(jīng)濟犯罪），可以通過犯罪現(xiàn)場留下的痕跡或物證，以物找人；沒有犯罪現(xiàn)場的，公安機關在辦理時就是一個難點：案件證據(jù)量少，取得證據(jù)的方法比較單一，注定毒品犯罪案件是以人找物的偵查思維方向。這個偵查思維方向會有一個問題，大連會議紀要內(nèi)對主觀推斷的明知到2012年最高檢、公安部的立案追訴標準（三）都是從人的腦袋中挖掘信息，判斷是否知道或應當知道自己販賣、運輸、制造、持有的是毒品，以此來搜尋證據(jù)，推斷案件的性質。這樣的案件，通過人去找物（找毒品、找案發(fā)現(xiàn)場）來破獲案件。
我們辦理普通刑事案件，對控方的證據(jù)，采取對抗性的方向來進行操作；而對毒品犯罪案件，如果也采取此類方式，就把辦案思維固化了，就會出現(xiàn)常規(guī)的錯誤，形成無效辯護，甚至走向對當事人不利的境地。
我給大家畫的這個圖，就是偵查機關辦案毒品案件規(guī)律性的偵查思路：
首先，公安機關要對毒品案件立案偵查，就要有這樣幾個步驟：收集情報、核實情報、決定立案；
其次，立案后是偵查；
再次，偵查后結案；
偵查和結案之間有一個控制下交付；
偵查和立案之間有監(jiān)視控制（分別用內(nèi)線和外線）；
偵查還可以用技術偵查；
控制下交付是現(xiàn)場抓獲。
在偵查思路中，我們能在什么地方找到辯點：
一、案件來源
1、2008年的大連會議紀要，提到：如果有誘惑偵查，包括犯意引誘或數(shù)量引誘，一般不判處死刑。我搜集到不下70份辯護詞，很多律師都在辯護詞中提到被告人有可能被誘惑偵查，但是法院都沒有采納，為什么沒有被采納呢？原因在于公安機關采取這些特殊偵查措施，檢察院都看不到，別說律師了。各省情況不同，比如云南、重慶、四川一帶就不一樣。云南在2013年1月1日新刑訴法實施前，他們辦理控制下交付的案件或需要采取特殊偵查措施的，需要大三長（公安機關負責人、檢察院檢察長、法院院長）簽字確定。如果我們在辦理的案件中找出這樣一個情節(jié)，那么當事人就不會被判處死刑。這個情節(jié)在收集情報、核實情報到立案這一段。我們刑辯律師怎么找？很多人找不到，因為我們刑辯律師要依據(jù)法律規(guī)定向公安機關或檢察院要一些材料，如相關的立案說明、采取控制下交付的審批呈請報告。我們拿不到這些東西，怎么才能拿到？
在搜集情報這一段一般有三種情報：一是群眾的，這種情況偵查機關會在立案請批表中寫到經(jīng)群眾XX地有毒品交易，我局帶偵查人員進行偵查；二是我局偵查人員經(jīng)工作查明XX地有毒品行為；三是經(jīng)群眾，那邊有個案件，這個群眾是作為內(nèi)線打入毒品販子中。
所有的情報無非就此三種，我們律師只能在立案登記表中看到情報信息，經(jīng)群眾等……我們通過閱卷，也可以從案卷中隱約發(fā)現(xiàn)這樣的信息，有誘惑偵查情節(jié)存在。我們應該怎么做？
看《刑事訴訟法》第109條第1款：“第一百零九條報案、控告、可以用書面或者口頭提出。接受口頭報案、控告、的工作人員，應當寫成筆錄，經(jīng)宣讀無誤后，由報案人、控告人、人簽名或者蓋章?！痹诮邮?、控告或報案的時候，要有相應的筆錄。如果卷宗中有了這樣的字眼又沒有這樣的證據(jù)，作為刑辯律師，要找到據(jù)群眾下邊的證據(jù)信息，如接待筆錄。給公訴機關索要這樣的證據(jù)不為過，這是律師的權利，也是當事人的權利。情報信息時整個程序的啟動信息，如果連這樣的信息都沒有，依據(jù)刑事訴訟法及刑法的有關規(guī)定，在事實上，疑點利益歸被告，在法律上，疑點利益歸國家。
如果有群眾，我們就要索要人的身份是什么，筆錄有沒有。如果立案登記表中有群眾信息，但案卷中又沒有這樣的信息，我們認為群眾是成立的，也就意味著誘惑偵查是成立的，也意味著為人隱瞞身份等信息。這些信息是什么，比如案卷中有一個人是吸毒者或案卷中進來過一個人，這個人后來又出去了，最后，公安機關會出一個情況說明：這個人找不到了。我們看毒品案件絕大多數(shù)是這樣的，突然有一個不見了，這個找不到的人，一般情況是或者是內(nèi)線或者是警察的臥底。從節(jié)點上，誘惑偵查就找到了。
有律師問，案卷中有這樣的信息，但是公檢法都不提供相關信息怎么辦？我們知道刑訴法47條和115條，可以依據(jù)這些進行申訴。也可以作為一個律師意見在庭前會議時解決，以此為憑請法院在量刑上給予較輕處罰，如果不能這樣，我們在二審中也會提起。
二、誘惑偵查如果案件一開始有一個人，這個人后來沒有了，或者公安機關出具一個說明，說這個人找不到了，這個人無疑就是誘惑偵查。
監(jiān)視控制，通過內(nèi)線（偵查人員的臥底）或外線（利用的是吸毒人員等能夠控制的微量的販賣人員）
三、特情介入
我們找不到誘惑偵查的時候，我們的下一個著眼點就是找特情介入。特情介入（在偵查學中，叫特請貼靠）可以歸結為機會引誘，是為公安機關收集交易信息的，就是犯罪人有犯意有過程但是得不到信息而通過打入的內(nèi)線或外線撲捉這樣的信息然后進行監(jiān)視，然后進行控制下交付。其和誘惑偵查是不一樣的，大連會議紀要明確規(guī)定，不管是犯疑引誘還是數(shù)量引誘，都明確規(guī)定不判處死刑立即執(zhí)行，并在量刑的時候從輕處罰。但特情介入在大連會議紀要中是沒有的，它是在指導性案例王家友、劉德敏的案例裁判要旨規(guī)定內(nèi)。（2010年開始，公檢法都案例指導規(guī)定，它的性質被解釋為具有司法解釋的性質，只要是同類案件、性質相同、情節(jié)相同，適用的法律相同，就可以適用指導性案例中的裁判要旨內(nèi)容。）
以上是第二個節(jié)點，區(qū)分開了誘惑偵查和特情介入。
四、控制下交付。
犯罪分既遂和未遂，毒品販賣活動包括賣方和買方，在監(jiān)視控制下，在進行買賣交易的時候進行抓捕，這個時候，對偵查機關來講，案子就進入到尾聲。收尾工作就是搞筆錄、呈報結案的過程。
控制下交付，從刑事辯護的角度出發(fā)，是未遂情節(jié)。這個情節(jié)，盡管我們律師在很多案件中也提出過，大多都沒被采納，但是最高法在其指導性案例中確定控制下交付也是不判處死刑的。理由在于，控制下交付使毒品沒有流向社會，對社會沒有造成實質性的危害或者說危害比較小。所以最高法院指導性案例中說，雖然販賣毒品的數(shù)量比較大，達到了夠判處死刑的數(shù)量，但由于偵查部門采取的措施導致這么大數(shù)量的毒品沒有從流通環(huán)節(jié)流向市場，一般不判死刑立即執(zhí)行。
以上三點都是從偵查思維的路線圖上找到的辯點，如果不了解這個路線圖，就不容易找到辯點。
律師找辯點，如同中醫(yī)扎針扎主要穴位一樣。
五、同步錄音錄像
刑法第347條，規(guī)定了各類毒品犯罪的入罪標準，當偵查機關對可能判處無期徒刑或死刑的案件立案后，他們都會受到表彰的。我們律師需從細節(jié)上找一些節(jié)點。
《刑事訴訟法》第121條，偵查機關在訊問犯罪嫌疑人的時候，對訊問過程可以進行錄音或錄像；對可能判處無期徒刑或死刑的犯罪嫌疑人或被告人進行訊問，應當錄音或錄像。
毒品犯罪案件主要關注分號的后半段，分號的前半段是授權性規(guī)范，后半段是義務性規(guī)范，此時全程同步錄音或錄像是偵查機關的義務。我們辦理的絕大多數(shù)毒品犯罪案件都是上死刑或無期徒刑線的，此時律師要關注是否對訊問全程同步錄音或錄像。我辦理過的云南、四川、黑龍江、遼寧、青島，大多數(shù)案件訊問時沒有同步錄音、錄像。這個對我們辦理毒品案件有什么影響呢?按照刑事訴訟法第152條的規(guī)定，可以要求開庭前會議，在這個庭前會議中，律師可以要求對訊問錄音或錄像進行查找、觀看、比對并核實。好多檢察院的檢察官都以同步錄音錄像不屬于刑訴法第48條視聽資料中的證據(jù)來對抗，這時，律師應如何解決？根據(jù)最高法院的批復，律師是可以復制錄音錄像的。無論是2008年的大連會議紀要還是刑法第347條以及2012年刑事案件追訴標準（三）都規(guī)定了很多的明知，要證明是否構成死刑的犯罪，必須要從主觀上挖出是否具有明知，那這時，在訊問的時候可能會用手段。無論是偵查機關的訊問筆錄還是證人證言筆錄，從實質上講，都屬于傳聞證據(jù)。也就是是說偵查機關在做筆錄的時候，他們可以利用自己的筆或用電腦打出犯罪嫌疑人或被告人的供述的時候用了自己的總結，而犯罪嫌疑人或被告人在這個期間，因為沒有律師在場，所以他們無法判決到底要不要在偵查機關的這個筆錄上簽字，在這種情況下，還必須要簽字，所以會導致一個問題：在筆錄中，可以不明知的情況下，也被記成明知了（知道或推定其知道），這就夠了判重刑的標準，這就使得無罪的人入了罪，甚至入了重罪。這時，我們作為刑辯律師，一定要關注到底有無訊問時的錄音錄像，只有拿到錄音或錄像并與筆錄進行核對，看筆錄中記載的明知在錄音或錄像中記載的并不是這樣，律師都可以從無罪或罪輕的角度進行辯護。
律師一看到罪重的案子，一定要在第一時間想到有無全程同步錄音或錄像。如果連這個都不考慮，就沒有辦法核實庭前筆錄的真實性與合法性。
六、偵查人員出庭作證
毒品犯罪案件中，往往證據(jù)量比較少、證據(jù)信息比較少。親身經(jīng)歷案件的除了當事人、證人外就是抓獲犯罪嫌疑人的警察。我們?yōu)槭裁磿揖熳鳛檗k案的切入點呢？警察在辦理這個案件時候是否采用誘惑偵查，其在抓獲的時候是因為被抓人可疑而抓獲還是屬于控制下交付或采取監(jiān)視措施的情況，如果把警察傳到法庭上，就會產(chǎn)生兩個效果，或者說這個案子是誘惑偵查或控制下交付產(chǎn)生的這個案件，或者是在抓獲的時候發(fā)現(xiàn)有疑點而抓，后一種情況可以發(fā)現(xiàn)當事人是否有自首情節(jié)。我曾經(jīng)辦過的一個案子，我們在這個案件中發(fā)現(xiàn)，當事人和律師一再提出有個人在案件開始時出現(xiàn)但后來不見了而主張存在誘惑偵查，結果公安機關出具一個說明：我們兩個人夜里一點多鐘辦案回來，路上發(fā)現(xiàn)有個人騎著摩托，速度非?？欤[隱約約感覺摩托上有東西，就攔下來了，結果被攔下的人說這是毒品。這個案件，我們拿到手時就發(fā)現(xiàn)存在自首情節(jié)（發(fā)現(xiàn)可疑，稍加盤查，即如實交代）。這個信息我們在開庭前會議的時候遞交檢察院，要求傳兩個辦案的警察到庭，從這兩個警察身上就可以發(fā)現(xiàn)自首。所以，如果能把刑事訴訟法第187條（公訴人、當事人或者辯護人、訴訟代理人對證人證言有異議，且該證人證言對案件定罪量刑有重大影響，人民法院認為證人有必要出庭作證的，證人應當出庭作證。人民警察就其執(zhí)行職務時目擊的犯罪情況作為證人出庭作證，適用前款規(guī)定。公訴人、當事人或者辯護人、訴訟代理人對鑒定意見有異議，人民法院認為鑒定人有必要出庭的，鑒定人應當出庭作證。經(jīng)人民法院通知，鑒定人拒不出庭作證的，鑒定意見不得作為定案的根據(jù)。）和第188條（經(jīng)人民法院通知，證人沒有正當理由不出庭作證的，人民法院可以強制其到庭，但是被告人的配偶、父母、子女除外。證人沒有正當理由拒絕出庭或者出庭后拒絕作證的，予以訓誡，情節(jié)嚴重的，經(jīng)院長批準，處以十日以下的拘留。被處罰人對拘留決定不服的，可以向上一級人民法院申請復議。復議期間不停止執(zhí)行。）組合運用好了，當事人的命就因為律師對法條嫻熟的應用而被救了。
大連會議紀要一共有5種應當判處死刑立即執(zhí)行的情形，還有9種不應判處死刑立即執(zhí)行的情形，9種中的第一種就是有自首、立功情節(jié)的。
七、重量和含量。在毒品犯罪案件中，一開始只以數(shù)量定罪，不考慮含量，1997年以前，還是考慮含量，含量以25%作為高與低的基準。
在2007年死刑核準權收回最高人民法院以前，這類案件被判死刑或其他重刑的人是非常多的。2007年后，死刑復核權收回到最高人民法院，最高人民法院陸續(xù)降低核準死刑的數(shù)量。2008年的大連會議紀要及法院內(nèi)部重要領導如張軍的講話以及禁毒的形勢政策出臺的時候都把含量作為是否判處死刑或其他重刑的考量。
販賣500克，含量0.1%與販賣50克，含量為56%，很明顯后者的社會危害性大。所以從2007年最高院的毒品意見中就提到要有含量鑒定。
重量和含量都作為量刑的標準。
法律規(guī)定是這樣的，當稱重超過刑法347條所規(guī)定的量后，在當前政府高壓禁毒的政策下，云南販毒300克就被判處死刑。律師一定要把公檢確定的量（數(shù)量和含量）打掉，或者是打斷其證據(jù)鏈，或者使其證據(jù)從強勢變成弱勢。一辯不能判死刑，二辯量刑情節(jié)，打好組合拳，可以很好的為當事人爭取從輕或減輕處罰。
如何考慮稱量的問題？2001年公安機關的《繳獲毒品規(guī)定》，2005年最高人民檢察院公訴廳又有一個《涉及毒品犯罪案件的證據(jù)標準的指導意見（試行）》，再加上《計量法》的規(guī)定及國務院《計量法實施細則》的規(guī)定，就可以看到把數(shù)量打掉就是一個很輕松的問題。我們發(fā)現(xiàn)，公安機關抓人的時候一般現(xiàn)場是不稱量的，等過了幾個小時后再稱量，這個行為實際上違反公安機關的《繳獲毒品規(guī)定》，該規(guī)定第5條規(guī)定：“在案件現(xiàn)場收繳毒品時，應當嚴格執(zhí)行《刑事訴訟法》的有關規(guī)定，充分獲取、及時固定有關證據(jù)。除特殊情況外，對收繳的毒品一般要當場稱量、取樣、封存，當場開具《扣押物品清單》，責令毒品犯罪嫌疑人當場簽名，并由現(xiàn)場兩名以上偵查員簽字。有條件的，要對收繳毒品過程進行錄像、照相，存入案卷，永久保存。”這個規(guī)定，到現(xiàn)在還可以用。另外，新的公安機關《辦理刑事案件規(guī)定》中也規(guī)定了這樣的案子，要當場稱量、錄音錄像等內(nèi)容。如果這些都沒有做，我們可以主張證據(jù)被污染了。所以，我們要關注從現(xiàn)場到檢驗是否被污染了，實驗室檢驗的是不是從我現(xiàn)場被扣押的毒品拿出的，是否具有同一性，只有保證同一性，才能保證證據(jù)鏈是完整的。
數(shù)量上，通過我看到的很多卷，大約3000多卷，我發(fā)現(xiàn)大多沒有當場稱量，沒有稱，即便是有稱的話，這個稱是否合格，之前講過，不贅述。
公安機關的檢測人員適用的標準，不能是《公安機關刑事案件檢測毒品規(guī)程》這個書。
一般，甲基苯丙胺類的檢測標準是IFFC-04-02-07-211（搖頭丸的檢測標準是MAMD或MAD）如果檢測沒有用這個標準，我們一定認為檢測是錯誤的。不用問其檢材是哪來的，只要標準用錯，就全錯了。海洛因的檢測標準沒有使用GA-196-1968，還是錯誤的。如果發(fā)現(xiàn)，這個案子你就又游刃有余了。
八、毒品檢驗鑒定意見
這個非常重要，最高人民法院的死刑復核法官非常重視鑒定意見。如果在鑒定意見上找到問題，整個案件都會大翻個。鑒定意見或檢驗直接決定當事人的死與不死。為什么這么說，2004年的毒品規(guī)定上規(guī)定了數(shù)量，2007年最高人民法院的毒品犯罪意見上規(guī)定了含量，公安部和最高檢的追訴標準（三）、最高法院副院長張軍多次在相關案件的工作座談會上、內(nèi)部的文件、領導人的內(nèi)部的講話及最高人民法院的指導性案例都提到數(shù)量和含量是決定案件走向的重大問題。
如我現(xiàn)在手里的案子，被指控販賣11.5公斤冰毒，純度為67%，我在閱卷中發(fā)現(xiàn)，四份毒品檢驗鑒定書都沒有附上鑒定機構資質證據(jù)（如果有的應該是“XX公安局司法鑒定中心”），卻是司法鑒定技術處，注意只要是技術處的，其名字和鑒定機構的證肯定是不一致的，這時候也是律師一個辯點。
這個案子中的四份鑒定意見書，卻只有一個編號，一份報告，毒品時冰毒，含量都是67%。我先不說檢材與我的毒品是否同一，送檢的時候是否有毒品交接清單，報告中只有一個67%，其他的三份沒有，我可以認為其他的是假的毒品或毒品含量沒有這么高。當時如果一審的律師能從這入手，當不能排除合理懷疑時，一審就可以不判處死刑立即執(zhí)行，辯護的目的就達到了。我也很恨毒品犯罪分子，因為他們確實毀掉了很多人，所以我現(xiàn)在一邊做毒品辯護，一邊做宣傳禁毒和戒毒，尤其是未成年人戒毒。
記?。憾酒窓z測報告書，是辦理毒品犯罪案件最重要的節(jié)點。
公安機關在辦理毒品案件時，還沒有達到很精致的程度，律師有很多辯護的空間，如果律師能認真做，還是能發(fā)現(xiàn)很多辯點的。律師只要把該找的點找到，該做的事情做到，該考慮的問題考慮到了，一樣可以辯的成功。
我上面講到八個點，是辦理毒品案件的主要思路，和大家一起分享。
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