四、余額寶的高收益率神話可以持續(xù)嗎？
曾有報(bào)道一家長充值66萬元到余額寶以收益部分（按其計(jì)算每天收益100元）用于給自小孩上學(xué)生活費(fèi)的案例。這則報(bào)道的背景源于2013年一度出現(xiàn)的“錢荒”,實(shí)際上，過了銀行年關(guān)攬儲(chǔ)的時(shí)間節(jié)點(diǎn)，資金短缺現(xiàn)象得到一定程度的緩和。公開數(shù)據(jù)顯示，目前市場上推出的各類“余額寶”們，其收益率均高達(dá)6%，微信理財(cái)通在春節(jié)期間一度逼至7.9%。實(shí)際上，貨幣基金年化收益率通常為4%。不少業(yè)內(nèi)人士認(rèn)為，絕大多數(shù)互聯(lián)網(wǎng)理財(cái)產(chǎn)品，主要合作對(duì)象都是貨幣基金，募集的資金也基本投入貨幣基金。貨幣基金的收益跟市場上的資金價(jià)格牢牢掛鉤，資金價(jià)格的水平直接影響其年化收益率。利率持續(xù)走高最終將影響宏觀經(jīng)濟(jì)增速放緩，企業(yè)利潤下滑，這種高融資成本不僅實(shí)體經(jīng)濟(jì)難以為繼，金融體系也會(huì)壓力倍增。此外，隨著貨幣基金的競爭加劇，“余額寶”們收益率的差距也會(huì)逐漸縮小。
利率市場化將進(jìn)一步削弱貨幣基金的優(yōu)勢。中國當(dāng)前的利率市場化壓力主要體現(xiàn)在活期存款利率上。改革之后的存款利率都將逐步向貨幣市場利率靠攏。當(dāng)前0.35%的活期存款利率在放開之后有向貨幣市場基金收益率靠攏的趨勢，因此，未來存款利率上限逐步放開后，銀行活期存款利率必將逐步上調(diào)，這將最終削弱余額寶的高收益率優(yōu)勢。有核算顯示，余額寶收益率6.1%，余額寶每天的收益都是按照開始有收益的當(dāng)天總額乘以萬分收益，假如萬分收益不變的情況下，余額寶的每天收益應(yīng)該呈增長趨勢，但事實(shí)每天的萬份收益都在變化，是無法算出準(zhǔn)確的年收益率的。
由此可以看出，受經(jīng)濟(jì)發(fā)展態(tài)勢總體的影響和市場流動(dòng)性的改善，也隨著自身規(guī)模的不斷擴(kuò)容，余額寶類產(chǎn)品的高收益率勢態(tài)將回歸常態(tài)。
五、余額寶有哪些法律風(fēng)險(xiǎn)問題？未來又可能遭遇哪方面的阻力？
我們?nèi)粘＝佑|到的第三方支付企業(yè)都屬于非金融機(jī)構(gòu)，與網(wǎng)上銀行、手機(jī)銀行等支付方式直接隸屬的銀行類金融機(jī)構(gòu)有本質(zhì)區(qū)別：它們沒有權(quán)力處置匯集來的資金，不能擅自挪用客戶備付金進(jìn)行投資或貸款。它們賬戶里的“沉淀資金”必須全額交給一家銀行做托管，防止被挪用、支取。對(duì)余額寶這一新生支付性質(zhì)平臺(tái)來說，其可能來自以下幾個(gè)方面的風(fēng)險(xiǎn)。
1.貨幣市場本身帶來的風(fēng)險(xiǎn)
貨幣型基金的收益并不是固定的，余額寶也是如此，如果貨幣市場表現(xiàn)不好貨幣性基金收益也會(huì)隨之下降，余額寶的收益是來自貨幣基金市場收益，并非支付寶支付。盡管現(xiàn)在余額寶的市場情勢看好，但綜觀社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)生規(guī)律和趨勢，貨幣型基金依然存在以下風(fēng)險(xiǎn)：
(1)銀行破產(chǎn)：隨著銀監(jiān)會(huì)負(fù)責(zé)人表示銀監(jiān)會(huì)正在醞釀加快推出銀行破產(chǎn)條例的消息，未來金融市場出現(xiàn)經(jīng)營不善，銀行破產(chǎn)可能成為常態(tài)，由此引發(fā)的一系列問題可能在一定范圍和一定程度上出現(xiàn)。
(2)企業(yè)破產(chǎn)：與余額寶相關(guān)的支付寶和天弘基金，由于涉及投資、經(jīng)營、風(fēng)險(xiǎn)控制等諸多因素，也存在企業(yè)破產(chǎn)的風(fēng)險(xiǎn)因素。
(3)利率因素的風(fēng)險(xiǎn)：我們來看目前余額寶依賴的協(xié)議存款，貨幣基金大量投資其中的一大前提是“可提前支取不罰息”，這一政策其實(shí)是銀監(jiān)會(huì)和證監(jiān)會(huì)給予貨幣基金的“政策優(yōu)惠”，并非市場化。這意味著貨幣基金不用承擔(dān)所投資標(biāo)的的利率風(fēng)險(xiǎn)，一旦需要提前支取，利率損失由銀行承擔(dān)。一旦余額寶的凈流入被打破，數(shù)千億的協(xié)議存款可提前支取不罰息，對(duì)銀行而言顯然是定時(shí)炸彈，如果銀監(jiān)會(huì)叫停這一政策優(yōu)惠，貨幣基金就此夭折，余額寶也將不復(fù)存在。
2.潛在法律糾紛風(fēng)險(xiǎn)
余額寶沒有明確提醒用戶貨幣基金的投資風(fēng)險(xiǎn)，用戶購買基金也不用簽署任何詳細(xì)的協(xié)議。我們看一看余額寶方面的單方面（官方）的宣傳（本文開頭部分：2012年，10萬元一年定期儲(chǔ)蓄利息3250元/年，如通過余額寶收益能超過銀行利息750多元/年），其所謂的存10萬一年能拿4000的說法，嚴(yán)格來說是不負(fù)責(zé)的，而且涉嫌非法宣傳和不正當(dāng)競爭。這里最明顯的是只談收益不談風(fēng)險(xiǎn)的非法宣傳。2013年《證券投資基金的銷售管理辦法》明確要求對(duì)任何公開宣傳材料都進(jìn)行了嚴(yán)格的要求，而支付寶的這次事件，明顯存在夸大宣傳的嫌疑在里面，也沒有進(jìn)行明確的風(fēng)險(xiǎn)揭示。有人說，在具體購買的時(shí)候會(huì)做了風(fēng)險(xiǎn)提示，但是根據(jù)管理辦法里面是明確規(guī)定，必須在任何宣傳推介材料里進(jìn)行風(fēng)險(xiǎn)提示。該辦法第四章第三十二條規(guī)定：“本辦法所稱基金宣傳推介材料，是指為推介基金向公眾分發(fā)或者公布，使公眾可以普遍獲得的書面、電子或者其他介質(zhì)的信息，包括：（一）公開出版資料；（二）宣傳單、手冊、信函、傳真、非指定信息披露媒體上刊發(fā)的與基金銷售相關(guān)的公告等面向公眾的宣傳資料；（三）海報(bào)、戶外廣告；（四）電視、電影、廣播、互聯(lián)網(wǎng)資料、公共網(wǎng)站鏈接廣告、短信及其他音像、通訊資料；（五）中國證監(jiān)會(huì)規(guī)定的其他材料?！蓖瑫r(shí)第四十三條：“基金宣傳推介材料中推介貨幣市場基金的，應(yīng)當(dāng)提示基金投資人，購買貨幣市場基金并不等于將資金作為存款存放在銀行或者存款類金融機(jī)構(gòu)，基金管理人不保證基金一定盈利，也不保證最低收益?！焙苊黠@，支付寶和天弘基金方面做了虛假宣傳，誤導(dǎo)投資者，這也是反不正當(dāng)競爭法禁止的企業(yè)經(jīng)營行為?？梢韵胂蟮贸?，一度承諾的10%的收益率如果達(dá)不到，面臨投訴和訴訟的風(fēng)險(xiǎn)將進(jìn)一步加大，盡管現(xiàn)在余額寶的市場情勢看好。一旦余額寶用戶因收益發(fā)生爭執(zhí)，法律糾紛很難避免，由此引發(fā)的影響難以估計(jì)。這也同樣是余額寶發(fā)展過程中需要邁過的一道關(guān)坎。
3.一度在監(jiān)管方面面臨政策風(fēng)險(xiǎn)
按照央行對(duì)第三方支付平臺(tái)的管理規(guī)定（2010年6月21日中國人民銀行發(fā)布《非金融機(jī)構(gòu)支付服務(wù)管理辦法》第三條：“未經(jīng)中國人民銀行批準(zhǔn)，任何非金融機(jī)構(gòu)和個(gè)人不得從事或變相從事支付業(yè)務(wù)，該辦法于2010年9月1日起施行?！保Ц秾氂囝~可以購買協(xié)議存款，能否購買基金并沒有明確的規(guī)定。從監(jiān)管層面上來說，鑒于近些年的社會(huì)經(jīng)濟(jì)特點(diǎn)，從鼓勵(lì)投資和交易的角度出發(fā)，對(duì)第三方支付采取觀望和放任的態(tài)度，嚴(yán)格來說，2013年6月13日開始的余額寶借助天弘基金實(shí)現(xiàn)基金銷售功能的做法，是在打“擦邊球”，并不符合當(dāng)時(shí)政策的規(guī)定。好在支付寶和余額寶也都順利地拿到了許可牌照，這在法律上為與天弘基金合作（不排除收購該基金）掃清了障礙，盡管先斬后奏，但畢竟已經(jīng)過關(guān)。
4.安全性描述規(guī)避隱患說明，自定義賠付規(guī)則存在法律方面瑕疵
2013年8月，兩名用戶因余額寶賬戶被盜，向支付寶提出索賠，但卻遭遇支付寶自定義賠付規(guī)則推責(zé)。支付寶“萬無一失”的絕對(duì)化宣傳，被指侵犯消費(fèi)者的知情權(quán)?！队囝~寶服務(wù)協(xié)議》規(guī)定：用戶須同意且認(rèn)可支付寶最終的補(bǔ)償行為并不代表用戶資金損失可歸責(zé)于支付寶，亦不代表支付寶為此承擔(dān)其他任何責(zé)任。這里面支付寶強(qiáng)調(diào)其承擔(dān)的是補(bǔ)償責(zé)任，而非賠償責(zé)任，并且記載的是用戶須同意且許可支付寶對(duì)自身責(zé)任承擔(dān)的相關(guān)法律描述。補(bǔ)償責(zé)任與賠償責(zé)任，雖一字之差，但意義卻有天壤之別（賠償責(zé)任體現(xiàn)的是對(duì)違反義務(wù)的懲罰，補(bǔ)償責(zé)任則是公平負(fù)擔(dān)的法理精神）。由這一字之轉(zhuǎn)化，支付寶將自身責(zé)任形態(tài)巧妙轉(zhuǎn)移。其角色定位從糾紛一方化身為案外主體，順便將可能不利于自身的責(zé)任推得干干凈凈?！跋M(fèi)者須同意且許可相應(yīng)補(bǔ)償不可歸責(zé)于支付寶，且支付寶不承擔(dān)其他任何責(zé)任”更是用戶不得不接受的、支付寶借以限制、排除自身責(zé)任的免責(zé)條款。這也明顯地違反了《網(wǎng)絡(luò)商品交易及有關(guān)服務(wù)行為管理暫行辦法》第十三條的規(guī)定（網(wǎng)絡(luò)商品經(jīng)營者和網(wǎng)絡(luò)服務(wù)經(jīng)營者……不得以電子格式合同條款等方式作出對(duì)消費(fèi)者不公平、不合理的規(guī)定或者減輕、免除經(jīng)營者義務(wù)、責(zé)任或者排除、限制消費(fèi)者主要權(quán)利的規(guī)定）。另外，《余額寶服務(wù)協(xié)議》規(guī)定：用戶只有在不違反有關(guān)協(xié)議且不能歸責(zé)于自身原因造成的財(cái)產(chǎn)損失，才可申請(qǐng)補(bǔ)償?？芍Ц秾毑⑽辞逦忉屇男┦马?xiàng)為“不可歸責(zé)于用戶自身的原因”，在被盜用戶在與支付寶交涉中，才獲知“可信網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下進(jìn)行的操作”不符合補(bǔ)償條件。支付寶此番拒賠，有通過自定義賠付規(guī)則來推卸自身責(zé)任之嫌。
鑒于我國尚未有健全的互聯(lián)網(wǎng)金融法律體系，很多關(guān)于證明事項(xiàng)、舉證責(zé)任劃分、證明要求等內(nèi)容還沒有清晰界定，不能在雙方出現(xiàn)糾紛時(shí)提供具體可行的裁判標(biāo)準(zhǔn)，再加上消費(fèi)者個(gè)人金融法律知識(shí)的缺乏以及獲取、保存證據(jù)的能力較弱，在與享有優(yōu)勢資源的經(jīng)營者對(duì)抗時(shí)，多處于不利地位。此方面需要引起各界予以重視。
5.余額寶未來會(huì)不會(huì)被取締？可能遭遇哪方面的阻擊？
公眾擔(dān)心余額寶是否被取締基于業(yè)銀行業(yè)界的不同意見表示和坊間的眾議，2014年2月21日，央視評(píng)論員鈕文新呼吁取締余額寶，一個(gè)重要理由是對(duì)實(shí)體經(jīng)濟(jì)的影響，他認(rèn)為余額寶抬高了貸款客戶的成本，這一成本最終會(huì)轉(zhuǎn)嫁到每個(gè)人身上。這一觀點(diǎn)在網(wǎng)絡(luò)上和金融業(yè)界均掀起波瀾。此后有多位銀行業(yè)界人士呼吁，要將余額寶視同存款進(jìn)行準(zhǔn)備金管理，似有銀行聯(lián)手圍剿余額寶之勢。針對(duì)這些反應(yīng)，央行負(fù)責(zé)人在公開場合做了肯定的表示，對(duì)于互聯(lián)網(wǎng)金融，央行鼓勵(lì)發(fā)展的思維和理念不會(huì)改變，互聯(lián)網(wǎng)金融作為包容性金融的重要組成部分，既是客觀存在，也是市場需要，應(yīng)當(dāng)在市場占有一定份額，余額寶們不會(huì)被取締，但在政策層面會(huì)加強(qiáng)相應(yīng)的監(jiān)管，特別是針對(duì)相關(guān)產(chǎn)品可能帶來的流動(dòng)性以及價(jià)格波動(dòng)等風(fēng)險(xiǎn)，央行會(huì)進(jìn)一步關(guān)注市場變化，加以防范。
銀行業(yè)活期存款遭受余額寶的沖擊顯而易見，但是否構(gòu)成沖擊本質(zhì)上的翹動(dòng)，仍處于兩議的境地,根據(jù)數(shù)據(jù)顯示，2010年年底，非金融企業(yè)和居民活期存款占銀行總存款比例超過50％，到2013年年底，其占比已經(jīng)下降到接近40％。這意味著，3年時(shí)間，銀行活期存款占比下降了10個(gè)百分點(diǎn)左右，過去三年活期存款平均每年下降規(guī)模約2萬億元。從數(shù)據(jù)來看，銀行活期存款的快速下降，并非出現(xiàn)在“余額寶們”迅速發(fā)展之后，而是在幾年之前就已經(jīng)存在。雖然4500億元的余額寶在基金業(yè)已經(jīng)是當(dāng)仁不讓的巨無霸，搶去銀行的部分活期存款，但是相比整個(gè)銀行業(yè)的103.44萬億元的存款基數(shù)依然是一個(gè)不足0.5%的小比例。饒是如此，面對(duì)余額寶們咄咄逼人的吸金態(tài)勢，基于共識(shí)，2014年3月中旬，多家銀行開始對(duì)銀行賬戶向余額寶的轉(zhuǎn)賬上限進(jìn)行限制。
和大多數(shù)新生事物一樣，余額寶作為互聯(lián)網(wǎng)金融的代表，出道以來就與是非畫上連線，生長過程中伴隨的各種爭議也將長期存在，可以預(yù)見，作為眾多銀行理財(cái)產(chǎn)品的同類，但生活的變化和社會(huì)的進(jìn)步也許就在這經(jīng)意的關(guān)注和日趨完善的規(guī)范當(dāng)中。備受業(yè)界和社會(huì)各個(gè)層面關(guān)注，是非曲直任由大眾評(píng)說。
柴青海律師辦案心得：常言說：心法大于計(jì)法。許多案件的發(fā)生緣于矛盾的積累，當(dāng)然也與當(dāng)事各方?jīng)]有經(jīng)營好社會(huì)關(guān)系有關(guān)，同處一個(gè)時(shí)代，理當(dāng)有更好的方式經(jīng)營我們的人生和事業(yè)，這世上沒有邁不過去的坎，更沒有逾越不了障礙，有原則的妥協(xié)不是軟弱，達(dá)成一種平衡，事情也才能得妥善的解決。
關(guān)注微信“柴青海律師”(微信號(hào)chaiqinghailvshi)，閱讀更多精彩文章。使用微信掃描左側(cè)二維碼添加關(guān)注。
（聲明：本文僅代表作者觀點(diǎn)，不代表法邦網(wǎng)立場。本文為作者授權(quán)法邦網(wǎng)發(fā)表，如有轉(zhuǎn)載務(wù)必注明來源“柴青海律師網(wǎng)”）
執(zhí)業(yè)律所：北京市邦盛律師事務(wù)所
咨詢電話： 15811286610
《中關(guān)村律師大講堂》主講律師、策劃人，法律風(fēng)險(xiǎn)防控專家，思想者，《時(shí)代聚焦“是”與“非”》叢書主編，時(shí)評(píng)撰稿人，專注于理論研究并法律實(shí)務(wù)實(shí)踐
執(zhí)業(yè)律所：北京市邦盛律師事務(wù)所
咨詢電話：15811286610
《中關(guān)村律師大講堂》主講律師、策劃人，法律風(fēng)險(xiǎn)防控專家，思想者，《時(shí)代聚焦“是”與“非”》叢書主編，時(shí)評(píng)撰稿人，專注于理論研究并法律實(shí)務(wù)實(shí)踐
使用微信掃描二維碼
關(guān)注柴青海律師
