隨著人們法律意識的增強(qiáng)，很多公司開始重視合同的簽訂，雖說很多合同法律風(fēng)險(xiǎn)是在合同簽訂時(shí)留下的隱患，但絕大多數(shù)合同法律風(fēng)險(xiǎn)都在合同履行過程發(fā)生，或者演變?yōu)轱@性法律風(fēng)險(xiǎn)。
對于很多項(xiàng)目而言，簽訂一個(gè)好的合同只是一個(gè)良好的開端，合同的履行才是真正重要的環(huán)節(jié)。一個(gè)合同的履行往往存在一個(gè)過程，期間需要合同雙方或者多方的配合，這固然需要在合同中詳細(xì)約定相關(guān)細(xì)節(jié)，但更需要合同當(dāng)事人根據(jù)實(shí)際情況以及合同的約定及時(shí)、恰當(dāng)?shù)刈龀鲅a(bǔ)充或者修改。同時(shí)合同履行過程中雙方的來往函件、備忘錄、會議紀(jì)要、傳真，甚至交通票據(jù)、運(yùn)輸單、電話記錄、電子郵件等都需要甄別、管理，一旦發(fā)生糾紛，這些都可能發(fā)揮證據(jù)效力。
合同履行并非總能一帆風(fēng)順，如果發(fā)生糾紛或者出現(xiàn)不能正常履行的情況，面臨著如何進(jìn)行合同救濟(jì)。合同救濟(jì)行為不當(dāng)，同樣可能在這個(gè)階段發(fā)生法律風(fēng)險(xiǎn)。該階段的法律風(fēng)險(xiǎn)往往是訴訟邊緣，一旦產(chǎn)生更容易轉(zhuǎn)化為實(shí)質(zhì)性的損害結(jié)果。
一、對方違約的合同救濟(jì)法律風(fēng)險(xiǎn)
在合同履行時(shí)，最無法避免的情況就是對方違約，企業(yè)幾乎沒有任何途徑避免對方行為不當(dāng)。當(dāng)出現(xiàn)對方違約的情況時(shí)，企業(yè)能夠做的就是及時(shí)采取恰當(dāng)?shù)难a(bǔ)救措施避免因此產(chǎn)生的損害進(jìn)一步擴(kuò)大，同時(shí)積極行使法定或約定的權(quán)利，固定相關(guān)證據(jù)，以便將來追究對方相應(yīng)的責(zé)任。若因沒有規(guī)范行使權(quán)利導(dǎo)致權(quán)利消滅，或者沒有取得有利證據(jù)，或者因自己不慎導(dǎo)致承認(rèn)對方的行為，都將給企業(yè)帶來難以彌補(bǔ)的法律風(fēng)險(xiǎn)。
1、抗辯權(quán)行使的法律風(fēng)險(xiǎn)
合同法規(guī)定了先履行抗辯權(quán)、同時(shí)履行抗辯權(quán)和不安抗辯權(quán)三種。法律為防止抗辯權(quán)濫用，針對不同的抗辯權(quán)規(guī)定了不同的行使條件，若企業(yè)不當(dāng)行使抗辯權(quán)，則可能因行為不當(dāng)而構(gòu)成違約行為，給自身造成法律風(fēng)險(xiǎn)。同時(shí)在他人行使抗辯權(quán)時(shí)，也需要準(zhǔn)確衡量其抗辯權(quán)是否符合法定條款、程序，以有效維護(hù)自身權(quán)益。在對方按照規(guī)定要求行使不安抗辯權(quán)時(shí)，若企業(yè)希望繼續(xù)履行合同，也可以通過向?qū)Ψ教峁┻m當(dāng)擔(dān)保要求恢復(fù)履行。
2、保全措施的法律風(fēng)險(xiǎn)
保全措施是債權(quán)人維護(hù)自身權(quán)益的有效策略，企業(yè)在自身權(quán)益受到侵害時(shí)，若沒有及時(shí)采用相應(yīng)的保全措施，同樣將給自己帶來法律風(fēng)險(xiǎn)。保全措施的采納必須通過人民法院，若企業(yè)自行向第三人主張債務(wù)人的債權(quán)，則因?yàn)檫`反法定要求而無法達(dá)到保全措施的效果。另外法律規(guī)定了撤銷權(quán)行使的期限，超過法定期限則將喪失撤銷權(quán)，將給企業(yè)造成嚴(yán)重的損害。
二、己方違約的合同救濟(jì)法律風(fēng)險(xiǎn)
社會經(jīng)濟(jì)活動(dòng)總是瞬息萬變，合同簽訂后，企業(yè)可能由于有更好的交易條件或特殊的經(jīng)營惡化，導(dǎo)致不愿繼續(xù)履行合同。應(yīng)該說己方違約本身已經(jīng)構(gòu)成企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)，其救濟(jì)措施必須有效且不能給企業(yè)帶來新的法律風(fēng)險(xiǎn)。但畢竟這種救濟(jì)是被動(dòng)的，原則上公司還是應(yīng)當(dāng)盡量履行簽訂的合同。當(dāng)有第三方介入的合同，某些義務(wù)的履行不僅依賴當(dāng)事人，同時(shí)也依賴第三方正常履行合同。違約責(zé)任不以當(dāng)事人具有過錯(cuò)為要件，因此第三方造成的違約同樣應(yīng)當(dāng)視為己方違約。
1、為對方提供違約證據(jù)的法律風(fēng)險(xiǎn)
企業(yè)主動(dòng)違約時(shí)，通常都會尋找一些合理的理由，說明按照原合同繼續(xù)履行的困難，以期望與對方協(xié)議解除合同。若企業(yè)采用書面形式要求與對方協(xié)商解除，一旦協(xié)商不成，則對方將利用函件作為證明企業(yè)違約的證據(jù)，這種行為直接造成企業(yè)的法律風(fēng)險(xiǎn)。而且即使企業(yè)事后期望繼續(xù)履行合同，對方仍然可能根據(jù)企業(yè)提供的書面證據(jù)拒絕履行合同，認(rèn)定企業(yè)已經(jīng)構(gòu)成根本違約，對方可根據(jù)法定要求解除合同，同時(shí)追究企業(yè)的違約責(zé)任。
2、不當(dāng)成就解除條件的法律風(fēng)險(xiǎn)
一些合同當(dāng)事人會事先約定可解除合同的情況，在己方違約時(shí)，企業(yè)為利用有關(guān)的約定，故意成就解除條件，然后向?qū)Ψ桨l(fā)出解除合同的通知。企業(yè)采用這樣的方式解決已方違約本身就面臨法律風(fēng)險(xiǎn)，一旦在法律上被“視為條件不成就”，企業(yè)解除合同的通知仍然屬于違約行為。該法律風(fēng)險(xiǎn)屬于階段性法律風(fēng)險(xiǎn)，持續(xù)時(shí)間短、風(fēng)險(xiǎn)高，一般情況下雙方就解除合同的后續(xù)事項(xiàng)處理完畢，則該法律風(fēng)險(xiǎn)消失。但若對方認(rèn)為企業(yè)行為不當(dāng)，則此類糾紛發(fā)生概率極大。
3、違約責(zé)任約定不對稱的法律風(fēng)險(xiǎn)
在履行活動(dòng)涉及第三方的合同中，企業(yè)與第三方之間約定的違約責(zé)任小于企業(yè)與對方訂立的合同，一旦因第三方行為導(dǎo)致企業(yè)違約的，企業(yè)將承擔(dān)兩份合同之間需要承擔(dān)的責(zé)任的差額。這種違約責(zé)任約定不對稱的法律風(fēng)險(xiǎn)，在法律風(fēng)險(xiǎn)評估活動(dòng)中，需要通過對相關(guān)的兩份合同的對比，才能夠發(fā)現(xiàn)。
三、不可抗力的合同救濟(jì)法律風(fēng)險(xiǎn)
一旦出現(xiàn)了不可抗力事件，按照法律規(guī)定或合同約定，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)履行通知義務(wù)、預(yù)防損失擴(kuò)大等一系列附隨義務(wù)，否則可能導(dǎo)致不可抗力不被認(rèn)可。目前法律對違約的認(rèn)定不考慮當(dāng)事人主觀是否具有過錯(cuò)，只要客觀事實(shí)構(gòu)成違約，當(dāng)事人不能證明具有免責(zé)事由，就應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。
1、通知義務(wù)及法律風(fēng)險(xiǎn)
不少企業(yè)因?yàn)榍闆r緊急，采用電話或傳真方式履行通知義務(wù)，這些方式很難形成有效證據(jù)證明通知義務(wù)的履行，企業(yè)在履行這些義務(wù)之后仍應(yīng)當(dāng)以函件形式補(bǔ)充通知。判斷不可抗力事件是否發(fā)生并不是簡單的活動(dòng)，企業(yè)懷疑不可抗力事件發(fā)生，又不能得到確切的信息，此時(shí)若不通知，等到信息明確時(shí)可能就喪失了最好的減少損失的時(shí)機(jī);但是貿(mào)然通知又可能因?yàn)椴豢煽沽κ录]有發(fā)生而給企業(yè)造成違約的法律風(fēng)險(xiǎn)。因此雙方在合同中約定懷疑不可抗力將要發(fā)生或已經(jīng)發(fā)生時(shí)，采用提示性信息方式通知對方，至關(guān)重要。
2、減損措施及法律風(fēng)險(xiǎn)
按照法律規(guī)定，不可抗力導(dǎo)致的損失由當(dāng)事人自行承擔(dān)，因此當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)采用必要的減損措施。然而，在合同中一方損失的降低，并不一定是該當(dāng)事人自己可以做到的，可能需要對方協(xié)助，甚至需要主要依靠對方?？上У氖牵诙鄶?shù)合同中都沒有這種約定，由于缺乏事先原則性的確定，不可抗力事件發(fā)生后情況緊急時(shí)雙方很難及時(shí)達(dá)成一致。這個(gè)時(shí)候就面臨著費(fèi)用的承擔(dān)和減損獲利之間的矛盾，當(dāng)事人很難愿意承擔(dān)費(fèi)用為他方減少損失。因此在合同中就需要雙方另外進(jìn)行約定，以實(shí)現(xiàn)自己利益的最大化。
四、合同解除的合同救濟(jì)法律風(fēng)險(xiǎn)
合同解除是指已經(jīng)依法成立而且生效的合同，經(jīng)過解除后不再具有法律效力，而使合同向?qū)斫K止法律效力或者自始就不具有法律效力的一項(xiàng)法律制度。合同解除有兩種情況，一是協(xié)議解除，一是法定解除。
1、長效合同缺乏解除條件約定
一些履行期限很長的合同，在合同履行期內(nèi)則可能發(fā)生各種不同情況，一些情況將使合同訂立基礎(chǔ)改變。我國合同法并沒有規(guī)定“情事變更原則”，在出現(xiàn)相應(yīng)事件時(shí)，缺乏法定的變更或解除合同的規(guī)定，則必然損害當(dāng)事人利益。因此，根據(jù)有關(guān)規(guī)定，當(dāng)事人在長效合同中應(yīng)當(dāng)將一些合同訂立的基礎(chǔ)因素改變約定為合同解除條件，以此來規(guī)避法律風(fēng)險(xiǎn)。
2、合同解除通知義務(wù)履行不當(dāng)
合同當(dāng)事人按合同約定的解除條件或根據(jù)法定解除條件解除合同時(shí)，必須通知對方，這種通知自到達(dá)對方當(dāng)事人時(shí)產(chǎn)生解除合同的效力。采用書面通知方式是一種有效的證據(jù)固定手段，若企業(yè)通過口頭通知解除合同，則可能出現(xiàn)對方不予理會，繼續(xù)要求履地合同，同時(shí)企業(yè)沒有及時(shí)行使解除權(quán)，對方為履行合同的支出則可能要求企業(yè)賠償。為避免該法律風(fēng)險(xiǎn)，應(yīng)當(dāng)及時(shí)采用書面形式通知，對方能夠簽收的盡量取得對方的簽收。
3、合同解除后續(xù)事項(xiàng)約定不明
合同解除并不像有些企業(yè)經(jīng)營者想象的那樣，合同已經(jīng)解除就萬事大吉了。通常合同解除后還有很多善后事項(xiàng)需要約定明確，在協(xié)議解除時(shí)，由于解除的情況千差萬別，所以就更需要特別注意。完全未進(jìn)入履行的合同較為簡單，若已經(jīng)做出了準(zhǔn)備活動(dòng)或者合同已經(jīng)部分履行時(shí)，雙方關(guān)于合同之前履行情況的處置就必須與解除合同一并解決。若解除條件或解除權(quán)為事先約定，則此時(shí)應(yīng)當(dāng)積極對后續(xù)事項(xiàng)進(jìn)行協(xié)商，達(dá)成解決方案。如果是事后協(xié)商解除合同，必須將有關(guān)條件談妥后才簽署解除合同協(xié)議，此時(shí)合同一定不能有待定條款出現(xiàn)。否則產(chǎn)生的各種不規(guī)范都可能引發(fā)企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)。
張曉霖律師辦案心得：進(jìn)出口貿(mào)易中海關(guān)涉稅尤其是走私犯罪案件逐年增多，很多案件往往是因?yàn)椴欢ｊP(guān)法律規(guī)定及海關(guān)辦事規(guī)程造成的，而非當(dāng)事人（進(jìn)出口企業(yè)或進(jìn)出境個(gè)人）故意所為。面對這種情況，應(yīng)當(dāng)指導(dǎo)當(dāng)事人如何用足用好國家政策，做到合理避稅；清楚海關(guān)規(guī)定和辦事規(guī)程及時(shí)處理，把損失最小化，實(shí)現(xiàn)利益最大化。
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