各位法家專家和與會嘉賓：
大家好。感謝龍院長給我參加本次會議機會，同時對他邀請我在會議上講話感覺力所難及，但恭敬不如從命，就談點個人的一孔之見吧。
黨的十八屆四中全會通過的《中共中央關于全面推進依法治國若干重大問題的決定》中提出了編纂民法典的任務，這使民法理論界及實務界的朋友備受鼓舞，也極大地調動了他們編纂民法典的熱情。然而激動之余，我們似乎應當更理性地開展民法典編纂的思考和行動。作為一個從事民法立法工作近三十年的人，我想從什么是編纂民法典，編纂怎樣的民法典，編纂民法典的方法和步驟三個方面，談談對編纂民法典的初步思考。
一、什么是編纂民法典
學習四中全會的決定后，我曾問過民法室的同志，編纂民法典是什么意思？同樣的問題，我也請教了幾位著名教授，但沒有得到明確肯定的回答。我想在“決定”撰寫人作出權威解釋之前，對這個問題的理解大概只能是仁者見仁，智者見智了。
我們可以說法國大革命后，拿破侖為鞏固勝利成果制定法國民法典是法典編纂；也可以說德國為促進國家統(tǒng)一和經濟發(fā)展，歷經22年整合巴伐利亞民法典、普魯士普通邦法、奧地利普通民法典、撒克遜民法等，制定德國民法典是法典編纂；那么我們?yōu)槭裁床豢梢哉f，中國先制定單行民事法律、后有民法通則，再有單行民事法律的補充和完善，最后形成概念清楚、體系完備、邏輯嚴謹、結構合理、協(xié)調統(tǒng)一的民法典，不是民法典編纂呢。我們都知道，一國的民事法律制度的建立由其政治和經濟基礎決定，并受制于法學理論研究水平和實踐經驗總結。各國國情不同，其民法典編纂的方法和路徑也必然各異。受羅馬法的影響，歐洲一些國家有較為深厚的民法基礎和傳統(tǒng)，但他們也是經過長期準備，最后才編纂成統(tǒng)一的民法典。我國社會長期以來缺乏法治理念，商品經濟又不發(fā)達，改革開放前，不具備編纂統(tǒng)一民法典的條件。改革開放后，隨著經濟社會的發(fā)展，特別是商品經濟的發(fā)展，雖然急切需要建立完備的民事法律制度，但由于改革開放初期，民法比較研究還比較粗淺，實踐中的一些問題也看不太清楚，特別是市場經濟還處于發(fā)展初期，制定完備民法典的條件還不成熟。為了加快民事立法，我們沒有照搬照抄外國，而是分輕重緩急，先將急需的、比較成熟的經濟合同法、涉外經濟合同法、專利法、商標法、繼承法等單行法制定出來，在搞清具體問題的基礎上，又制定了民法通則。民法通則規(guī)定了調整民事法律關系的基本原則和制度，對我國民事法律制度的建立和發(fā)展起到了舉足輕重的作用。民法通則出臺后，我國先后制定了擔保法、拍賣法、收養(yǎng)法、著作權法等民事法律。1998年1月，法工委成立民法起草工作小組，對民法典和物權法的起草工作做了安排，但由于1998年到2001年，法工委民法室還承擔著制定合同法、農村土地承包法，修改婚姻法、收養(yǎng)法、專利法、商標法、著作權法的任務，因此直到2002年12月，才將民法（草案）提交九屆全國人大第三十一次常委會審議。常委會審議后，考慮到民法涉及面廣，內容復雜，為不影響物權法等民事法律的盡快出臺，民法典的編纂采取了分編審議，分編通過的方式。經過近三十年的努力，目前我國已有了民法通則、物權法、合同法、擔保法、著作權法、商標法、專利法、著作權法、婚姻法、收養(yǎng)法、繼承法、侵權責任法、涉外民事法律關系適用法等民事法律，同時還有了一大批其他法律中有關民事法律關系的規(guī)范。這些法律共同形成我國的民事法律制度，對保護公民、法人的民事權益，維護社會經濟秩序，促進改革開放和社會主義現(xiàn)代化建設，發(fā)揮了重要作用。可以說，中國的民法典編纂是分步驟、分階段，由分到整逐步推進的，編纂民法典的腳步從未停歇，民法典編纂一直在路上。
二、編纂怎樣的民法典
我們應編纂怎樣的民法典？一是追求形式的法典，即制定一部稱之為民法典的民事基本法，其在形式上有成為一部法典所需要的一切要素，有完整的體系，有整齊的章節(jié)，有無懈可擊的條文，總則、物權、債權、知識產權、民事法律責任、時效等無所不備。二是追求實質的法典，即對民法基本概念和法理，對民事法律關系的體系和邏輯，對民法的調整對象等民法基本問題有共同的認識。民法典的編纂要有必要的形式，因形式決定內容，但我們更應重視對民法典實質問題的研究，實質問題決定民法典的品質。隨著法律領域對外交往的增多，我們對世界各國民事法律制度有了較之過去三十年更全面、更深入的了解，與此同時，各國民法理論體系之間的沖突、有關國家不同民法理論派別之間的爭論，也反映在我國民法學者對民法理論的討論中，這種討論，有利于我們博采世界各國民法理論之長，有利于發(fā)展中國特色的民法理論體系。為此，我們期待這種討論更深入、更廣泛，期待通過不同思想的碰撞達成理論共識，從而為編纂實質的法典奠定堅實的基礎。
三、編纂民法典的方法和步驟
（一）處理好法典編纂和單行法的關系
我們既然是在民事單行法基本齊全的基礎上編纂民法典，那么編纂民法典就不能不考慮單行法的規(guī)定：一是單行法規(guī)定之間有哪些不協(xié)調、不統(tǒng)一、甚至相互沖突；二是單行法哪些規(guī)定已不再適應現(xiàn)實狀況，需要廢除；三是除了現(xiàn)行單行法規(guī)定，還需要補充完善哪些內容；四是單行法是否都要入典?；卮疬@些問題，必須對現(xiàn)有的單行法作認真梳理。
（二）未來的民法典的體系結構
近期參加一些會議，聽到對編纂民法的不同主張：一是搞大一統(tǒng)的民法典。在大一統(tǒng)的前提下，有的主張民商合一，有的主張民商分立。似乎制定法、德、意、日式的民法典，是絕大多數(shù)人的主張。二是搞松散式民法，在現(xiàn)有單行法基礎上，重修民法通則，使其成為民法總綱，民法其他各編經整合后，仍以單行法的模式存在，共同構成我國的民法體系。三是廢除民法通則，制定民法總則，以總則為統(tǒng)領，民事單行法各自獨立繼續(xù)存在。到底采用何種模式編纂我國民法典，應當及早決斷。
（三）民法典編纂是否總則先行
傳統(tǒng)民法典包括總則、分則。民法總則規(guī)范民法的基本原則和基本制度，有人說是民法的公因式，也有說是民法思維方法，其制定難度不言自明。民法總則要不要先于編纂后的民法典出臺？有的同志認為，民法通則與單行法規(guī)定不相協(xié)調，甚至相互沖突的問題已較突出，如果總則與民法典一并出臺，時間可能較長，民法通則存在的問題就會長期撂置，因此，可考慮先制定并通過民法總則。
（四）民法典編纂要具有中國特色并兼容國際通行規(guī)則
編纂民法典離不開法學的比較研究，但借鑒國外立法，絕不是簡單的照搬照抄、也不能因循守舊。不是說國外民法的傳統(tǒng)理論、體系架構就不可突破。中國的民法典編纂，要借鑒國外有益的立法經驗，更要從中國實際出發(fā)，反映我國社會的政治經濟發(fā)展要求。只有具有中國特色又兼容國際通行規(guī)則的民法典，才是我們所需要民法典。
更多精彩資訊，敬請關注“楊念平律師”，關注中國法治進程！
楊念平律師辦案心得：違法征地、違法強拆，是伴隨著我國發(fā)展過程中的不可避免的陣痛，當面臨不公待遇，主動維權是當事人維護合法權益的有效途徑，楊律師愿為您維權撐起一片天地。
關注微信“楊念平律師”(微信號yangnianpinglawyer)，閱讀更多精彩文章。使用微信掃描左側二維碼添加關注。
（聲明：本文僅代表作者觀點，不代表法邦網立場。本文為作者授權法邦網發(fā)表，如有轉載務必注明來源“楊念平律師網”）
執(zhí)業(yè)律所：北京在明律師事務所
咨詢電話： 15811286610
關注楊念平律師，即時了解征地拆遷法律信息，為您提供全方位法律解決方案。
執(zhí)業(yè)律所：北京在明律師事務所
咨詢電話：15811286610
關注楊念平律師，即時了解征地拆遷法律信息，為您提供全方位法律解決方案。
使用微信掃描二維碼
關注楊念平律師
