《勞動合同法》第七條規(guī)定：“用人單位自用工之日起即與勞動者建立勞動關系?！?/p>
《勞動合同法》第十條規(guī)定：“建立勞動關系，應當訂立書面勞動合同。已建立勞動關系，未同時訂立書面勞動合同的，應當自用工之日起一個月內訂立書面勞動合同。用人單位與勞動者在用工前訂立勞動合同的，勞動關系自用工之日起建立?！?/p>
從上述法律規(guī)定可見，訂立書面勞動合同與建立勞動關系并非是對等的關系，訂立的書面勞動合同僅起到一份書面證據的作用，勞動關系的建立也不是以訂立書面勞動合同為準的，而是以用工之日為準。
勞動合同的訂立以雙方通過協商達成合意并在書面勞動合同上簽訂為準，而勞動關系的建立以實際用工為準，結合《勞動合同法》第十條的規(guī)定，勞動合同訂立與勞動關系建立之間可能產生三種情形：其一，勞動關系建立與勞動合同訂立同時發(fā)生。其二，勞動關系已建立，但勞動合同并沒有訂立。其三，勞動合同已訂立，但勞動關系并沒有建立。
上述三種情形中第一種情形最理想，法律風險也最少。
第二種情形普遍存在，但法律風險最高。因為用人單位往往注重用工而不注重書面勞動合同的簽訂，久而久之就將此忽略。而《勞動合同法》對此規(guī)定了相當嚴厲的懲罰：
《勞動合同法》第八十二條規(guī)定“用人單位自用工之日起超過一個月不滿一年未與勞動者訂立書面勞動合同的，應當向勞動者每月支付二倍的工資。用人單位違反本法規(guī)定不與勞動者訂立無固定期限勞動合同的，自應當訂立無固定期限勞動合同之日起向勞動者每月支付二倍的工資?！?/p>
《勞動合同法》第十四條規(guī)定：“用人單位自用工之日起滿一年不與勞動者訂立書面勞動合同的，視為用人單位與勞動者已訂立無固定期限勞動合同?！?/p>
在第三種情況比較少見，但是也存在法律風險。這里值得我們注意的就是在勞動合同訂立后與勞動關系建立前這段非用工時間勞動者突發(fā)疾病的，是否能享受醫(yī)療保險待遇的問題。勞動合同法并未對此作出明確規(guī)定，這就導致司法實踐中觀點的不一致。不過，筆者認為，雙方應該還屬于普通的民事合同關系，不能享受醫(yī)療保險待遇。因并未實際用工，不存在勞動關系，還沒有受到勞動法的保護。
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