【案情簡介】
2012年下半年開始，被告人厲某某在淘寶網(wǎng)開辦了網(wǎng)名為“深圳市A科技股份有限公司”的網(wǎng)店，銷售多款蘋果手機品牌的翻新手機。被告人厲某某負責收購二手蘋果手機及配件，被告人李某某負責更換手機零部件，被告人盛某某負責聯(lián)系淘寶客戶，被告人陳某某負責打包發(fā)貨。2013年10月份開始，被告人王某陸續(xù)向被告人厲某某等人購買翻新蘋果品牌手機，并通過某購網(wǎng)予以銷售。
2013年12月11日，根據(jù)舉報，公安機關(guān)在深圳市某小區(qū)11棟304室抓獲被告人厲某某、李某某、盛某某、陳某某、王某，現(xiàn)場查獲手機168部、蘋果手機外殼及其他配件一批、維修工具若干、賬本6本、電腦主機一臺、快遞單一批(其中有10張順豐快遞單顯示為以被告人王某的名義郵寄手機)。經(jīng)鑒定，涉案135部手機為假冒蘋果公司蘋果注冊商標的產(chǎn)品，總價值人民幣224990元。根據(jù)電腦主機提取的淘寶銷售記錄，2013年9月1日至2013年12月10日，被告人厲某某、李某某、盛某某、陳某某通過淘寶網(wǎng)銷售的假冒蘋果注冊商標的手機達人民幣1959911元，被告人王某向被告人厲某某等人購買人民幣386950元的假冒蘋果注冊商標手機并予以銷售。
公訴機關(guān)認為，被告人厲某某、李某某、盛某某、陳某某無視國家法律，未經(jīng)注冊商標所有人許可，在同一種商品上使用與其注冊商標相同的商標，情節(jié)特別嚴重，其行為觸犯了《中華人民共和國刑法》第二百一十三條之規(guī)定，犯罪事實清楚，證據(jù)確實、充分，應(yīng)當以假冒注冊商標罪追究其刑事責任。
【律師辯護】
蘋果手機作為知名品牌，經(jīng)常成為眾多不法商家制作和銷售“山寨”產(chǎn)品的首選目標。但隨著知識產(chǎn)權(quán)犯罪保護力度的不斷加大，涉案金額巨大的知識產(chǎn)權(quán)犯罪行為必然會遭到嚴厲的打擊和懲處。在此背景下，若不采取良好的辯護策略，本案的主犯厲某某將極有可能因假冒注冊商標涉案金額巨大，情節(jié)特別嚴重而被判重刑。
馬成律師辯護團隊通過多次會見被告人，大量查閱卷宗材料，多次開會討論方案后，針對檢方在取證及鑒定程序出現(xiàn)的問題，提出了以下詳實而有力的辯護意見：
一、本案銷售金額的認定存疑，作為重要證據(jù)的支付寶銷售記錄的提取違反法定程序，無法形成完整的證據(jù)鏈條。公訴機關(guān)控告被告人通過淘寶網(wǎng)銷售的金額人民幣1959911元未經(jīng)核實，缺乏事實依據(jù)，不應(yīng)計入涉案金額。
1、有關(guān)支付寶銷售記錄提取程序不合法，且提取筆錄多處矛盾，據(jù)此提取的支付寶銷售記錄缺乏公信力，不能作為本案定罪量刑的證據(jù)。懇請合議庭根據(jù)非法證據(jù)排除規(guī)則，對此證據(jù)依法予以排除。
2、公訴機關(guān)認定被告人厲某某等于2013年9月1日至2013年12月10日銷售假冒蘋果注冊商標手機達人民幣1959911元的支付寶銷售記錄是從被扣押的黑色電腦調(diào)取出來的，并不是來源于支付寶的官方信息，不具有客觀性和真實性。
3、支付寶的銷售記錄存在刷信譽情況，不能據(jù)此認定實際銷售金額的事實。
4、涉案的支付寶賬戶在被告人厲某某、李某某被羈押后仍在使用，即在實際沒有存在真實手機交易情況下，支付寶仍在產(chǎn)生著交易記錄，涉案支付寶賬戶是不可控的，明顯與實際交易情況不符合。
5、檢察機關(guān)曾就涉案手機實際銷售金額的問題退回偵查機關(guān)要求補充偵查，說明檢察機關(guān)對于僅憑支付寶銷售記錄認定銷售金額存疑。
6、退一步講，即便合議庭認可偵查機關(guān)非法調(diào)取出來的與支付寶公司銷售記錄格式完全不同的支付寶銷售記錄的真實性，銷售金額的計算理應(yīng)扣除未成功交易的數(shù)額。
二、公訴機關(guān)無證據(jù)認定王某向厲某某等購買的手機系假冒蘋果手機，關(guān)于銷售手機價值人民幣386950元，既無鑒定報告，也無客觀的銷售記錄，缺乏事實依據(jù)。
1、王某向被告人厲某某等購買的手機真?zhèn)尾o鑒定，公訴機關(guān)無任何證據(jù)即推斷王某購買的手機也是假冒注冊商標手機。
2、即便王某向被告人厲某某等購買的手機確系假冒注冊商標的蘋果手機，公訴機關(guān)單憑借厲某某等制作的記賬本(為貸款虛構(gòu)交易)以及非法從黑色電腦處調(diào)取的銷售記錄來認定購買手機的數(shù)量、總額，缺乏真實性和客觀性。
三、偵查機關(guān)關(guān)于涉案手機真?zhèn)舞b定的委托程序不合法，有損被告人合法權(quán)益。
1、偵查機關(guān)委托的鑒定機構(gòu)無鑒定資質(zhì)，關(guān)于涉案手機真?zhèn)蔚摹惰b定報告》、《鑒定報告(補充)》無效。
2、蘋果貿(mào)易公司未經(jīng)任何合法的鑒定程序得出的鑒定結(jié)論無效。
四、被告人厲某某等人翻新二手蘋果手機，除手機后殼外，均用的是原裝正版的零配件，且均以二手手機的價格出售，其主觀惡性不大，可酌情從輕處罰。
1、厲某某銷售的是二手蘋果手機的翻新機，其與傳統(tǒng)意義上的“假貨”存在本質(zhì)上的區(qū)別。
2、手機后殼及包裝只是手機的附屬產(chǎn)品，并不影響產(chǎn)品本身是蘋果原廠出品手機的認定，也不影響手機品牌的質(zhì)量，其社會危害性不大。
3、厲某某等人是以二手手機的價格出售涉案手機的，并未以真機的價格予以出售，沒有欺詐消費者的意圖，其主觀惡性不大。
五、厲某某系初犯、偶犯，且認罪態(tài)度好，具有酌定從輕情節(jié)。
六、被告人厲某某的犯罪行為社會危害性較小，主觀惡意不大，且為經(jīng)濟犯罪，建議適用緩刑。
【一審判決】
一審法院基本采納了馬成律師團隊的辯護意見，對大部分公訴機關(guān)所指控的涉案金額未予認定，被告人厲某某等人的非法經(jīng)營額僅被認定為人民幣528000元，而結(jié)合其他輕罪情節(jié)，被告人厲某某得以從輕處罰，被判處有期徒刑三年，緩期五年。
【相關(guān)法條】
《中華人民共和國刑法》
第二百一十三條【假冒注冊商標罪】未經(jīng)注冊商標所有人許可，在同一種商品上使用與其注冊商標相同的商標，情節(jié)嚴重的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；情節(jié)特別嚴重的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。
第二百一十四條【銷售假冒注冊商標的商品罪】銷售明知是假冒注冊商標的商品，銷售金額數(shù)額較大的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；銷售金額數(shù)額巨大的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。
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