【案情簡(jiǎn)介】
2012年下半年開(kāi)始，被告人厲某某在淘寶網(wǎng)開(kāi)辦了網(wǎng)名為“深圳市A科技股份有限公司”的網(wǎng)店，銷售多款蘋(píng)果手機(jī)品牌的翻新手機(jī)。被告人厲某某負(fù)責(zé)收購(gòu)二手蘋(píng)果手機(jī)及配件，被告人李某某負(fù)責(zé)更換手機(jī)零部件，被告人盛某某負(fù)責(zé)聯(lián)系淘寶客戶，被告人陳某某負(fù)責(zé)打包發(fā)貨。2013年10月份開(kāi)始，被告人王某陸續(xù)向被告人厲某某等人購(gòu)買(mǎi)翻新蘋(píng)果品牌手機(jī)，并通過(guò)某購(gòu)網(wǎng)予以銷售。
2013年12月11日，根據(jù)，公安機(jī)關(guān)在深圳市某小區(qū)11棟304室抓獲被告人厲某某、李某某、盛某某、陳某某、王某，現(xiàn)場(chǎng)查獲手機(jī)168部、蘋(píng)果手機(jī)外殼及其他配件一批、維修工具若干、賬本6本、電腦主機(jī)一臺(tái)、快遞單一批(其中有10張順豐快遞單顯示為以被告人王某的名義郵寄手機(jī))。經(jīng)鑒定，涉案135部手機(jī)為假冒蘋(píng)果公司蘋(píng)果注冊(cè)商標(biāo)的產(chǎn)品，總價(jià)值人民幣224990元。根據(jù)電腦主機(jī)提取的淘寶銷售記錄，2013年9月1日至2013年12月10日，被告人厲某某、李某某、盛某某、陳某某通過(guò)淘寶網(wǎng)銷售的假冒蘋(píng)果注冊(cè)商標(biāo)的手機(jī)達(dá)人民幣1959911元，被告人王某向被告人厲某某等人購(gòu)買(mǎi)人民幣386950元的假冒蘋(píng)果注冊(cè)商標(biāo)手機(jī)并予以銷售。
公訴機(jī)關(guān)認(rèn)為，被告人厲某某、李某某、盛某某、陳某某無(wú)視國(guó)家法律，未經(jīng)注冊(cè)商標(biāo)所有人許可，在同一種商品上使用與其注冊(cè)商標(biāo)相同的商標(biāo)，情節(jié)特別嚴(yán)重，其行為觸犯了《中華人民共和國(guó)刑法》第二百一十三條之規(guī)定，犯罪事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)、充分，應(yīng)當(dāng)以假冒注冊(cè)商標(biāo)罪追究其刑事責(zé)任。
【律師辯護(hù)】
蘋(píng)果手機(jī)作為知名品牌，經(jīng)常成為眾多不法商家制作和銷售“山寨”產(chǎn)品的首選目標(biāo)。但隨著知識(shí)產(chǎn)權(quán)犯罪保護(hù)力度的不斷加大，涉案金額巨大的知識(shí)產(chǎn)權(quán)犯罪行為必然會(huì)遭到嚴(yán)厲的打擊和懲處。在此背景下，若不采取良好的辯護(hù)策略，本案的主犯厲某某將極有可能因假冒注冊(cè)商標(biāo)涉案金額巨大，情節(jié)特別嚴(yán)重而被判重刑。
馬成律師辯護(hù)團(tuán)隊(duì)通過(guò)多次會(huì)見(jiàn)被告人，大量查閱卷宗材料，多次開(kāi)會(huì)討論方案后，針對(duì)檢方在取證及鑒定程序出現(xiàn)的問(wèn)題，提出了以下詳實(shí)而有力的辯護(hù)意見(jiàn)：
一、本案銷售金額的認(rèn)定存疑，作為重要證據(jù)的支付寶銷售記錄的提取違反法定程序，無(wú)法形成完整的證據(jù)鏈條。公訴機(jī)關(guān)控告被告人通過(guò)淘寶網(wǎng)銷售的金額人民幣1959911元未經(jīng)核實(shí)，缺乏事實(shí)依據(jù)，不應(yīng)計(jì)入涉案金額。
1、有關(guān)支付寶銷售記錄提取程序不合法，且提取筆錄多處矛盾，據(jù)此提取的支付寶銷售記錄缺乏公信力，不能作為本案定罪量刑的證據(jù)。懇請(qǐng)合議庭根據(jù)非法證據(jù)排除規(guī)則，對(duì)此證據(jù)依法予以排除。
2、公訴機(jī)關(guān)認(rèn)定被告人厲某某等于2013年9月1日至2013年12月10日銷售假冒蘋(píng)果注冊(cè)商標(biāo)手機(jī)達(dá)人民幣1959911元的支付寶銷售記錄是從被扣押的黑色電腦調(diào)取出來(lái)的，并不是來(lái)源于支付寶的官方信息，不具有客觀性和真實(shí)性。
3、支付寶的銷售記錄存在刷信譽(yù)情況，不能據(jù)此認(rèn)定實(shí)際銷售金額的事實(shí)。
4、涉案的支付寶賬戶在被告人厲某某、李某某被羈押后仍在使用，即在實(shí)際沒(méi)有存在真實(shí)手機(jī)交易情況下，支付寶仍在產(chǎn)生著交易記錄，涉案支付寶賬戶是不可控的，明顯與實(shí)際交易情況不符合。
5、檢察機(jī)關(guān)曾就涉案手機(jī)實(shí)際銷售金額的問(wèn)題退回偵查機(jī)關(guān)要求補(bǔ)充偵查，說(shuō)明檢察機(jī)關(guān)對(duì)于僅憑支付寶銷售記錄認(rèn)定銷售金額存疑。
6、退一步講，即便合議庭認(rèn)可偵查機(jī)關(guān)非法調(diào)取出來(lái)的與支付寶公司銷售記錄格式完全不同的支付寶銷售記錄的真實(shí)性，銷售金額的計(jì)算理應(yīng)扣除未成功交易的數(shù)額。
二、公訴機(jī)關(guān)無(wú)證據(jù)認(rèn)定王某向厲某某等購(gòu)買(mǎi)的手機(jī)系假冒蘋(píng)果手機(jī)，關(guān)于銷售手機(jī)價(jià)值人民幣386950元，既無(wú)鑒定報(bào)告，也無(wú)客觀的銷售記錄，缺乏事實(shí)依據(jù)。
1、王某向被告人厲某某等購(gòu)買(mǎi)的手機(jī)真?zhèn)尾o(wú)鑒定，公訴機(jī)關(guān)無(wú)任何證據(jù)即推斷王某購(gòu)買(mǎi)的手機(jī)也是假冒注冊(cè)商標(biāo)手機(jī)。
2、即便王某向被告人厲某某等購(gòu)買(mǎi)的手機(jī)確系假冒注冊(cè)商標(biāo)的蘋(píng)果手機(jī)，公訴機(jī)關(guān)單憑借厲某某等制作的記賬本(為貸款虛構(gòu)交易)以及非法從黑色電腦處調(diào)取的銷售記錄來(lái)認(rèn)定購(gòu)買(mǎi)手機(jī)的數(shù)量、總額，缺乏真實(shí)性和客觀性。
三、偵查機(jī)關(guān)關(guān)于涉案手機(jī)真?zhèn)舞b定的委托程序不合法，有損被告人合法權(quán)益。
1、偵查機(jī)關(guān)委托的鑒定機(jī)構(gòu)無(wú)鑒定資質(zhì)，關(guān)于涉案手機(jī)真?zhèn)蔚摹惰b定報(bào)告》、《鑒定報(bào)告(補(bǔ)充)》無(wú)效。
2、蘋(píng)果貿(mào)易公司未經(jīng)任何合法的鑒定程序得出的鑒定結(jié)論無(wú)效。
四、被告人厲某某等人翻新二手蘋(píng)果手機(jī)，除手機(jī)后殼外，均用的是原裝正版的零配件，且均以二手手機(jī)的價(jià)格出售，其主觀惡性不大，可酌情從輕處罰。
1、厲某某銷售的是二手蘋(píng)果手機(jī)的翻新機(jī)，其與傳統(tǒng)意義上的“假貨”存在本質(zhì)上的區(qū)別。
2、手機(jī)后殼及包裝只是手機(jī)的附屬產(chǎn)品，并不影響產(chǎn)品本身是蘋(píng)果原廠出品手機(jī)的認(rèn)定，也不影響手機(jī)品牌的質(zhì)量，其社會(huì)危害性不大。
3、厲某某等人是以二手手機(jī)的價(jià)格出售涉案手機(jī)的，并未以真機(jī)的價(jià)格予以出售，沒(méi)有欺詐消費(fèi)者的意圖，其主觀惡性不大。
五、厲某某系初犯、偶犯，且認(rèn)罪態(tài)度好，具有酌定從輕情節(jié)。
六、被告人厲某某的犯罪行為社會(huì)危害性較小，主觀惡意不大，且為經(jīng)濟(jì)犯罪，建議適用緩刑。
【一審判決】
一審法院基本采納了馬成律師團(tuán)隊(duì)的辯護(hù)意見(jiàn)，對(duì)大部分公訴機(jī)關(guān)所指控的涉案金額未予認(rèn)定，被告人厲某某等人的非法經(jīng)營(yíng)額僅被認(rèn)定為人民幣528000元，而結(jié)合其他輕罪情節(jié)，被告人厲某某得以從輕處罰，被判處有期徒刑三年，緩期五年。
【相關(guān)法條】
《中華人民共和國(guó)刑法》
第二百一十三條【假冒注冊(cè)商標(biāo)罪】未經(jīng)注冊(cè)商標(biāo)所有人許可，在同一種商品上使用與其注冊(cè)商標(biāo)相同的商標(biāo)，情節(jié)嚴(yán)重的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；情節(jié)特別嚴(yán)重的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。
第二百一十四條【銷售假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品罪】銷售明知是假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品，銷售金額數(shù)額較大的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；銷售金額數(shù)額巨大的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。
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