連鎖律師崔師振
為了深入理解特許經(jīng)營模式的內(nèi)涵，要厘清特許經(jīng)營與下列相關(guān)概念的區(qū)別與聯(lián)系。
1、特許經(jīng)營與連鎖經(jīng)營。
根據(jù)我國連鎖協(xié)會的定義，連鎖經(jīng)營“一般是指經(jīng)營同類商品或服務(wù)的若干個店鋪，以一定的形式組合成一個聯(lián)合體，在整體規(guī)劃下進行專業(yè)化分工，并在分工的基礎(chǔ)上實施集中化管理，使復(fù)雜的商業(yè)活動簡單化，以獲取規(guī)模效益?！盵1]
連鎖經(jīng)營分為三種形式：即直營連鎖、自由連鎖和特許連鎖，其中特許連鎖，也稱加盟連鎖，也就是我們所說的特許經(jīng)營，可見，連鎖經(jīng)營和特許經(jīng)營是種與屬的關(guān)系，特許經(jīng)營是連鎖經(jīng)營的一種具體的表現(xiàn)形式。
2、特許經(jīng)營與直營連鎖。
直營連鎖是指連鎖公司的店鋪由公司總部全資或控股開設(shè)，在總部的直接領(lǐng)導(dǎo)下統(tǒng)一經(jīng)營?？偛繉Ω鞯赇亴嵤┤?、財、物及商流、物流、信息等方面的統(tǒng)一經(jīng)營。
特許經(jīng)營與直營連鎖都屬于連鎖經(jīng)營的范疇，兩者在外在表現(xiàn)上也有很多相似之處。例如門店都有統(tǒng)一的商號招牌，使用統(tǒng)一的商標(biāo)，采用統(tǒng)一化、標(biāo)準(zhǔn)化的管理模式，總部對各門店都進行監(jiān)督和管理。
在擁有上述相同點的同時，特許經(jīng)營與直營連鎖也有實質(zhì)上的區(qū)別，特別是在法律關(guān)系上的實質(zhì)區(qū)別?！爸睜I連鎖是指連鎖公司的店鋪均由公司總部全資或控股開設(shè)，在總部的直接領(lǐng)導(dǎo)下統(tǒng)一經(jīng)營?？偛繉Ω鞯赇亴嵤┤?、財、物及商流、物流、信息流等方面的統(tǒng)一經(jīng)營?！盵2]而在特許經(jīng)營中，特許人與被特許人是合同關(guān)系，雙方均是獨立法律主體，特許人與被特許人之間的合作是以特許經(jīng)營合同為紐帶，雙方的權(quán)利義務(wù)以合同約定和相關(guān)特許經(jīng)營法律法規(guī)為準(zhǔn)。
3、特許經(jīng)營與自由連鎖。
自由連鎖，也稱自愿連鎖，是由制造商或者批發(fā)商發(fā)起，各零售商自愿加入，在公司總部的領(lǐng)導(dǎo)下共同經(jīng)營。連鎖公司的店鋪均為獨立法人，各成員店使用共同的店名，與總部訂立有關(guān)購、銷、宣傳等方面的合同，在合同規(guī)定的范圍之外，各成員店可以自由行動。根據(jù)自愿原則，各成員店可以自由加入連鎖體系，也可以自由退出。[3]
與特許經(jīng)營相比，自由連鎖經(jīng)營合同約定的權(quán)利義務(wù)較為寬松，因此自由連鎖經(jīng)營中的成員店擁有比特許經(jīng)營中的加盟店更大的經(jīng)營自主權(quán)。最重要的自主權(quán)就是自由連鎖中的連鎖店可以在合同存續(xù)期間自由退出該連鎖體系；而特許經(jīng)營中的被特許人或者加盟店如果想在合同存續(xù)期間退出特許體系，則需要經(jīng)過特許人的同意或承擔(dān)合同約定的法律責(zé)任。
4、特許經(jīng)營與代理。
代理是民法上的概念，是指代理人受本人的委托，以本人的名義為本人的利益從事某種事務(wù)，法律后果由本人承擔(dān)。
特許經(jīng)營與代理是兩種不同的商業(yè)模式，特許經(jīng)營不是代理。特許經(jīng)營的雙方不是本人和代理人的關(guān)系，被特許人不能以特許人的名義進行經(jīng)營，也不代表特許人進行經(jīng)營，其經(jīng)營結(jié)果、風(fēng)險與法律責(zé)任通常也完全由自己承擔(dān)，這與代理是根本不同的。在特許經(jīng)營中也存在商品的銷售關(guān)系，但通常是特許人和被特許人之間的分銷關(guān)系，而不是代理關(guān)系。被特許人通過銷售特許人的商品獲得差價利益，而不是獲得傭金。
5、特許經(jīng)營與經(jīng)銷。
所謂經(jīng)銷，是制造商或者批發(fā)商將某種產(chǎn)品的權(quán)利授予某一銷售商，由其在約定的經(jīng)銷期限和地區(qū)范圍內(nèi)銷售商品的一種方式。經(jīng)銷雙方不是代理關(guān)系，而是買賣關(guān)系。
從本質(zhì)上看，特許經(jīng)營與傳統(tǒng)經(jīng)銷（分銷）的區(qū)別在于特許經(jīng)營的實質(zhì)在于特許經(jīng)營的授權(quán)，而經(jīng)銷（分銷）的本質(zhì)即一般意義上的買賣關(guān)系。在特許經(jīng)營中經(jīng)常存在產(chǎn)品的經(jīng)銷或者分銷關(guān)系，經(jīng)銷可以構(gòu)成特許經(jīng)營的一個方面，但產(chǎn)品的經(jīng)銷關(guān)系不是特許經(jīng)營的全部，更不是特許經(jīng)營的核心或主要內(nèi)容。特許經(jīng)營是由商標(biāo)、商號、經(jīng)營模式等方面的授權(quán)，特許雙方的監(jiān)督、管理、支持和服務(wù)等一系列關(guān)系和諸多要素所構(gòu)成的綜合系統(tǒng)。
[1]資料來源于中國連鎖經(jīng)營協(xié)會網(wǎng)站，2008年6月11日訪問。
[2]資料來源于中國連鎖經(jīng)營協(xié)會網(wǎng)站，2008年6月11日訪問。
[3]張然主編：《特許經(jīng)營操作實務(wù)》，新華出版社2000年版，第13頁。
崔師振律師辦案心得：崔師振律師，中國政法大學(xué)法學(xué)碩士，投融資和公司股權(quán)設(shè)計法律專家?，F(xiàn)任北京市律師協(xié)會私募股權(quán)和風(fēng)險投資委員會委員、國務(wù)院《商業(yè)特許經(jīng)營管理條例》修改研討專家組成員。
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