責(zé)令限期拆除是否屬于行政處罰

【案情】

2014年2月，當(dāng)事人董某未取得建設(shè)工程規(guī)劃許可證，在馬路邊蓋建了一座面積約800平方米鋼棚結(jié)構(gòu)的建筑，縣城市建設(shè)管理局立案進(jìn)行查處，按照行政處罰程序，對(duì)當(dāng)事人董某違法建設(shè)的行為，作出了責(zé)令限期拆除的處罰決定書。當(dāng)事人董某不服提起了行政訴訟。法院受理后，對(duì)本案中縣城市建設(shè)管理局作出的責(zé)令限期拆除是否屬于行政處罰存在不同意見(jiàn)。

【分歧】

第一種意見(jiàn)認(rèn)為，當(dāng)事人董某未取得建設(shè)工程規(guī)劃許可證進(jìn)行建設(shè)，系違法行為，城市建設(shè)管理局責(zé)令拆除其違法建筑屬行政處罰。

另一種意見(jiàn)認(rèn)為，責(zé)令限期拆除不屬于行政處罰。系行政機(jī)關(guān)作出的強(qiáng)制性決定的目的是為了消除違法行為、恢復(fù)法律秩序，具有行政管理的屬性。

【評(píng)析】

筆者同意第二種意見(jiàn)，主要理由如下：

1、根據(jù)我國(guó)《行政處罰法》關(guān)于行政處罰種類的規(guī)定，并未將責(zé)令限期拆除作為行政處罰的種類，其保底條款中法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他行政處罰，而只有《土地管理法》對(duì)責(zé)令限期拆除是做了明確的規(guī)定屬于行政處罰。但《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》也并未明確責(zé)令限期拆除作為行政處罰。故將責(zé)令限期拆除作為行政處罰缺乏法律依據(jù)。而且在城建執(zhí)法實(shí)踐中，城建部門對(duì)違法建筑作出責(zé)令限期拆除決定時(shí)，有專門適用的《責(zé)令限期拆除決定書》或《責(zé)令限期拆除通知書》等法律文書。

2、2000年國(guó)務(wù)院法制辦在對(duì)四川省法制辦《關(guān)于“責(zé)令限期拆除”是否是行政處罰行為的請(qǐng)示》（川府法〔2000〕68號(hào)）作出的答復(fù)中明確提出：根據(jù)《行政處罰法》第二十三條關(guān)于“行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政處罰時(shí)，應(yīng)當(dāng)責(zé)令改正或者限期改正違法行為”的規(guī)定，《城市規(guī)劃法》第四十條規(guī)定的“責(zé)令限期拆除”，不應(yīng)當(dāng)理解為行政處罰行為。該答復(fù)已明確的指出責(zé)令限期拆除不屬于行政處罰。雖然2008年原《城市規(guī)劃法》已修改為《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》，但對(duì)違法建筑責(zé)令限期拆除的條文并無(wú)大的改動(dòng)。國(guó)務(wù)院的答復(fù)是依據(jù)《行政處罰法》的相關(guān)規(guī)定對(duì)責(zé)令限期拆除進(jìn)行理解的，故仍具有適用性。

3、責(zé)令限期拆除不具有行政處罰的性質(zhì)。行政處罰是對(duì)違法當(dāng)事人采取懲罰性制裁措施的一種具體行政行為，具有懲罰性，是通過(guò)給違法相對(duì)人的合法的權(quán)利或權(quán)益造成損害來(lái)達(dá)到懲罰的目的。而責(zé)令限期拆除是系行政機(jī)關(guān)作出的強(qiáng)制性決定，命令當(dāng)事人，在規(guī)定的期限內(nèi)無(wú)條件拆除違法建筑，是一種行政強(qiáng)制措施。我國(guó)《行政強(qiáng)制法》第四十四條對(duì)違法建筑的拆除也進(jìn)行了相應(yīng)的規(guī)定。采取行政強(qiáng)制措施不是以制裁違法行為為直接目的，而是為了糾正其違法行為，消除違法狀態(tài)，恢復(fù)合法狀態(tài)，具有行政管理的屬性。

4、在城建執(zhí)法實(shí)踐中，城建部門對(duì)違法建筑作出責(zé)令限期拆除決定時(shí)，有專門適用的《責(zé)令限期拆除決定書》或《責(zé)令限期拆除通知書》等法律文書。該法律文書生效后亦具有法律強(qiáng)制執(zhí)行效力。

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