（二）工作階段
1．與目標(biāo)公司實際控制人進行充分溝通
在盡職調(diào)查前，應(yīng)與目標(biāo)公司控股股東及管理層充分溝通，打消他們的誤解和顧慮，使其了解盡職調(diào)查對收購的必要性。
由于律師的調(diào)查可能涉及目標(biāo)公司的各項商業(yè)秘密，需要目標(biāo)公司的自愿合作和全面配合。因此，各方一致認(rèn)可后，律師應(yīng)當(dāng)立即主動提出向目標(biāo)公司單方簽署保密函。
同時，律師需要與目標(biāo)公司確定以下主要事項：
（1）律師發(fā)出“盡職調(diào)查清單”的日期；
（2）目標(biāo)公司準(zhǔn)備資料后律師可以進場調(diào)閱資料的日期；
（3）律師需要訪問的目標(biāo)公司的董事、監(jiān)事和高級管理人員的范圍和大致期間；
（4）律師與目標(biāo)公司各方的聯(lián)系人和聯(lián)系方式。
為加快進程，雙方可以約定初次提交資料的范圍和日期。為盡快了解目標(biāo)公司各項要素，律師要求初次提交的資料通常為目標(biāo)公司的股權(quán)關(guān)系圖、組織結(jié)構(gòu)圖、公司章程、現(xiàn)有的審計報告和未經(jīng)審計但有完整附注的會計報表以及公司資產(chǎn)的資產(chǎn)評估報告等。
在“盡職調(diào)查清單”得到并購方的書面確認(rèn)后，律師可以將資料清單發(fā)送給目標(biāo)公司。
2．向目標(biāo)公司的有關(guān)人員介紹法律盡職調(diào)查的程序、要求
實踐中，目標(biāo)公司中負(fù)責(zé)向律師盡職調(diào)查材料收集、整理工作的有關(guān)人員對盡職調(diào)查的要求并不十分了解。如果不幫助他們理解盡職調(diào)查的要求，會導(dǎo)致他們初次提供的材料與盡職調(diào)查的要求存在較大的差距，甚至無法提供材料，從而影響進度。為避免此類情形的方式，律師應(yīng)在進場開展調(diào)查之前將盡職調(diào)查文件清單及相關(guān)要求發(fā)送給目標(biāo)公司。進場后，與目標(biāo)公司實際控制人進行充分溝通后，應(yīng)立即召集目標(biāo)公司相關(guān)人員召開會議，將對盡職調(diào)查材料準(zhǔn)備的要求、需要目標(biāo)公司配合的事項等向有關(guān)人員進行詳細的講解和說明。
3.審閱目標(biāo)公司提供的資料信息
收到目標(biāo)公司提供的資料后，律師應(yīng)核對復(fù)印件與原件，做好資料清單并準(zhǔn)備資料索引，由雙方代表簽字。對于電子文檔，也要打印出來讓目標(biāo)公司簽章。
對于屬于盡職調(diào)查范圍的事項，律師必須盡到審慎職責(zé)。對任何資料、信息以及相關(guān)人員所作出的口頭陳述而發(fā)現(xiàn)的任何問題，律師均應(yīng)持審慎的懷疑態(tài)度，作更深入地了解和探究。
例如，在審閱目標(biāo)公司提供的文件和對管理層進行訪談時，應(yīng)當(dāng)注意這些文件資料或信息是否足夠、能否相互佐證，是否需要發(fā)出補充問卷和補充清單。對于目標(biāo)公司人員的陳述、說明或者解釋不要輕信，律師應(yīng)當(dāng)將訪談結(jié)果同基于現(xiàn)場調(diào)查以及從其他渠道獲得的信息加以對照，核查是否存在重大差異或者不一致。
對于一些重大或者關(guān)鍵的文件，如執(zhí)照、許可、批文等，應(yīng)當(dāng)?shù)较嚓P(guān)政府部門進行獨立的調(diào)查核實。
此外，律師必須獨立于并購方和目標(biāo)公司的意志，并獨立于審計、評估等其他中介機構(gòu)。律師應(yīng)當(dāng)在獲得充分的盡職調(diào)查證據(jù)并對各種證據(jù)進行綜合分析的基礎(chǔ)上進行獨立判斷，出具的盡職調(diào)查報告須有充分的事實依據(jù)。
4．會見有關(guān)人員
必要時，律師需要與目標(biāo)公司的董事、高級管理人員、法律顧問、關(guān)鍵技術(shù)人員和關(guān)鍵崗位人員會見，核實僅憑一些書面資料無法核實的事項。
5．向有關(guān)機關(guān)、機構(gòu)進行核查
鑒于大部分文件資料都由目標(biāo)公司提供，而目標(biāo)公司存在提供虛假文件的可能性，因此，對于一些專門事項，律師應(yīng)到目標(biāo)公司行業(yè)主管部門以及工商、銀行、海關(guān)、商檢、技術(shù)監(jiān)督、環(huán)保、法院、仲裁機構(gòu)、會計師事務(wù)所等單位進行調(diào)查核實。
6．現(xiàn)場考察
現(xiàn)場考察的對象是目標(biāo)公司的主要經(jīng)營場所、設(shè)備、倉庫等。在經(jīng)過書面材料審核后，可到被收購方的經(jīng)營生產(chǎn)場所進行實地調(diào)查。其目的在于，除了對書面材料進行核實外，熟悉目標(biāo)公司產(chǎn)品生產(chǎn)或者服務(wù)提供的方式，資產(chǎn)的現(xiàn)狀、保管方法、實際使用情況等。除了解與勘查外，還要進行拍照或者繪圖、制表。如，在“銀廣廈”對所屬天津子公司的車間、倉庫實施造假行為的事件中，如果中介機構(gòu)直接進行現(xiàn)場考察，就可以提前發(fā)現(xiàn)公司虛構(gòu)銷售收入問題。
同時，還需要通過向目標(biāo)公司管理人員、科技研發(fā)人員的詢問來收集、補充書面材料無法或沒有反映出來的信息。
7．與其他專業(yè)機構(gòu)就共同涉及的問題交換意見
盡職調(diào)查作為識別、防范風(fēng)險的有效方式，除了律師外，并購方往往還會聘請財務(wù)顧問、注冊會計師等其他中介機構(gòu)提供專業(yè)的服務(wù)。有許多問題，律師應(yīng)當(dāng)通過與其他中介機構(gòu)專業(yè)人士相互交換有關(guān)信息來進行印證。
如，目標(biāo)公司依法應(yīng)當(dāng)繳納的土地出讓金，需要會計師事務(wù)所通過查賬的方式核實；目標(biāo)公司是否履行了納稅義務(wù)或是否實際繳清稅務(wù)處罰的罰金，取決于會計師事務(wù)所的查賬結(jié)果。
律師也可以根據(jù)調(diào)查內(nèi)容，對可能遇到的法律風(fēng)險向會計師等其他專業(yè)人士進行征詢，吸取各方面的專業(yè)意見，這更有利于律師對法律風(fēng)險的分析和預(yù)測。
8．對已經(jīng)獲取的信息進行判斷和分析
在收集了足夠的相關(guān)資料后，律師應(yīng)運用專業(yè)知識和方法進行判斷和分析，確定已核證的事實、待核證的事實、未核證的事實，并根據(jù)分析結(jié)果進行補充調(diào)查。
9．與并購方的溝通
按照委托合同的約定對所收集的資料、信息進行研究，并向并購方匯報以便并購方及時掌握情況，并根據(jù)其指示適時對盡職調(diào)查進行調(diào)整。
10．堅持每日例會
每日現(xiàn)場盡職調(diào)查工作結(jié)束后，各執(zhí)行小組內(nèi)部要按照統(tǒng)一要求，以集中或者其他有效方式對調(diào)查的項目進行討論與總結(jié)，對出現(xiàn)的問題和障礙提出解決方案，并對下一步的工作進行協(xié)調(diào)與安排。
11．要求目標(biāo)公司及其管理層出具聲明書
因為律師依據(jù)經(jīng)驗要求目標(biāo)公司提供的文件難免會有遺漏或不完整，如在資料研究、人員訪談、現(xiàn)場核實和第三渠道補充核實之后仍然存疑，而對于盡職調(diào)查無法確認(rèn)的事實，調(diào)查律師可以要求目標(biāo)公司及其管理層出具表明其提供文件和資料內(nèi)容屬實且無重大遺漏的聲明書，可以敦促其提供遺漏的重大資料或承擔(dān)未提供的責(zé)任，這是防范律師自身風(fēng)險的重要方式。
（三）報告階段
1．初步完成盡職調(diào)查現(xiàn)場工作，著手起草盡職調(diào)查報告
（1）盡職調(diào)查報告形式
盡職調(diào)查報告分序言和正文部分。
序言通常包括：出具本報告的目的和范圍；簡稱與定義；盡職調(diào)查方法；報告所依據(jù)的文件及報告所反應(yīng)情況的截止日期；假設(shè)；除外責(zé)任或者所受到的限制；報告的結(jié)構(gòu)。正文主要包括：調(diào)查中發(fā)現(xiàn)的問題；對發(fā)現(xiàn)問題的法律分析、風(fēng)險大小的判斷；向客戶提出的建議或者應(yīng)對措施。
（2）盡職調(diào)查報告的內(nèi)容
盡職調(diào)查報告正文的內(nèi)容應(yīng)與盡職調(diào)查清單涉及的范圍相一致。報告的內(nèi)容和結(jié)論必須源于對工作底稿中的分析，并獲得相關(guān)資料的充分支撐。報告中引用相關(guān)文件時應(yīng)說明文件來源，即該文件是由目標(biāo)公司提供，還是通過律師向第三方獨立調(diào)查獲得。
（3）風(fēng)險控制
為控制律師實施盡職調(diào)查的風(fēng)險，報告中除重申已獲得并購方認(rèn)可的盡職調(diào)查范圍外，還應(yīng)該描述做出報告的假設(shè)。如：“目標(biāo)公司提交給我們的文件上的所有簽名、印鑒和公章都是真實的；提交給我們的所有文件的原件都是被認(rèn)可的和完整的；并且所有的復(fù)印件與原件是一致的”。對盡職調(diào)查所受到的限制也要充分描述，如“本所律師到工商局調(diào)取××公司現(xiàn)在投資和曾經(jīng)投資的公司（統(tǒng)稱‘參控股公司’）的工商登記資料，僅調(diào)取到參控股公司的簡單的基本資料（工商局查詢用電腦中記載的公司登記機讀檔案），工商局拒絕提供參控股公司的原始工商檔案資料?！?/p>
2．就盡職調(diào)查報告與并購方及目標(biāo)公司進行溝通，并修改盡職調(diào)查報告
律師應(yīng)根據(jù)掌握的信息起草盡職調(diào)查報告初稿，并與并購方、目標(biāo)公司管理層就盡職調(diào)查報告初稿所反映的問題進行討論，澄清全部問題。
3．跟進發(fā)現(xiàn)的問題及后續(xù)資料信息
就重大問題與管理層確認(rèn)是否發(fā)生變化，以便確定是否進行補充盡職調(diào)查；存在未決事項的，應(yīng)了解最新進展情況。要根據(jù)跟進發(fā)現(xiàn)的問題及后續(xù)資料信息，調(diào)整盡職調(diào)查報告的內(nèi)容。
4．提交盡職調(diào)查報告
向并購方提交準(zhǔn)確、完整、詳實的盡職調(diào)查報告，并回答并購方提出的所有問題。
5．整理工作底稿
對所有的文件資料進行整理和歸檔，并制訂工作底稿。
工作底稿內(nèi)容包括：承擔(dān)項目的基本情況，包括委托單位名稱、項目名稱、制作項目的時間或者期間、工作量統(tǒng)計；制訂的工作方案、計劃及其操作程序的記錄；客戶提供的所有文件的復(fù)印件；與客戶及相關(guān)人員相互溝通情況的記錄，對客戶提供資料的審查、調(diào)查訪問記錄、往來函件、現(xiàn)場勘查記錄、查閱文件清單等相關(guān)的資料及詳細說明；客戶出具的書面保證或聲明的復(fù)印件；對保留意見及疑難問題所作的說明；其他相關(guān)的重要文件或資料。上述資料應(yīng)注明其來源。
朱慶標(biāo)律師辦案心得：企業(yè)之間糾紛不可避免，為能減少當(dāng)事人的損失要做到對當(dāng)事人遇到的麻煩狀況表示同情；讓當(dāng)事人知道案件的辦理是怎樣一步步推進的；讓當(dāng)事人感到你的盡心。
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