從實際情況看，銀行可以從債權(quán)申報、對債權(quán)審查的異議和監(jiān)督、優(yōu)先考慮行使優(yōu)先受償權(quán)、共同設(shè)立債權(quán)人維權(quán)聯(lián)盟、對破產(chǎn)財產(chǎn)變價程序的監(jiān)督、積極行使撤銷權(quán)、追究保證人的責(zé)任、追究破產(chǎn)企業(yè)出資人責(zé)任、否認(rèn)破產(chǎn)企業(yè)獨立法人資格等九個方面來逐步完善。
一、破產(chǎn)重組時，銀行債權(quán)人往往是“待宰的羔羊”
在實際信貸中，走到企業(yè)破產(chǎn)清算程序，往往意味著銀行的信貸回收策略的失敗。因為在多數(shù)破產(chǎn)案件中，商業(yè)銀行均是債權(quán)人，甚至是最大的債權(quán)人。一旦企業(yè)破產(chǎn)清算后，銀行債權(quán)人只能按《企業(yè)破產(chǎn)法》規(guī)定的債權(quán)清償順序受償，至破產(chǎn)程序終結(jié)后未獲受償?shù)牟糠?，將免除債?wù)人清償義務(wù)。因此，破產(chǎn)程序是銀行債權(quán)保護(hù)的最后一道屏障。由于銀行監(jiān)管制度本身的缺陷以及商業(yè)銀行對破產(chǎn)制度的認(rèn)識不足，商業(yè)銀行對企業(yè)破產(chǎn)缺乏足夠的有效應(yīng)對策略，甚至束手無策。因此，銀行債權(quán)的保護(hù)需要主動積極，越早越好。
二、銀行保護(hù)債權(quán)有九大利器
（一）注意債權(quán)申報
債權(quán)申報是債權(quán)人參與破產(chǎn)案件的核心問題。銀行債權(quán)人在債權(quán)申報時應(yīng)該特別注意申報的時間和申報的范圍及其事項。
1、申報的時效性
《企業(yè)破產(chǎn)法》第四十五條規(guī)定：“人民法院受理破產(chǎn)申請后，應(yīng)當(dāng)確定債權(quán)人申報債權(quán)的期限。債權(quán)申報期限自人民法院發(fā)布受理破產(chǎn)申請公告之日起計算，最短不得少于三十日，最長不得超過三個月。”
作為債權(quán)人的商業(yè)銀行，應(yīng)當(dāng)盡量在受理破產(chǎn)案件的人民法院確定的債權(quán)申報期限內(nèi)向管理人申報債權(quán)。盡管根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》的規(guī)定，債權(quán)人未在申報期限內(nèi)申報債權(quán)的，可以在破產(chǎn)財產(chǎn)最后分配前補(bǔ)充申報。但是，未及時申報債權(quán)將產(chǎn)生如下不利后果：在補(bǔ)充申報前已進(jìn)行的分配，不再對補(bǔ)充申報債權(quán)人補(bǔ)充分配；補(bǔ)充申報的債權(quán)未得到人民法院裁定確認(rèn)前，不得依照《企業(yè)破產(chǎn)法》規(guī)定的程序行使表決權(quán)等權(quán)利；補(bǔ)充申報債權(quán)人還要承擔(dān)為審查和確認(rèn)補(bǔ)充申報債權(quán)所發(fā)生的費(fèi)用。因此，作為債權(quán)人的商業(yè)銀行一定要在上述法律規(guī)定的期間內(nèi)及時申報債權(quán)，以保證其順利參加破產(chǎn)程序和破產(chǎn)分配。如銀行債權(quán)人確實存在客觀障礙無法在人民法院確定的債權(quán)申報期限內(nèi)完成債權(quán)申報的，至少也應(yīng)當(dāng)在第一次破產(chǎn)財產(chǎn)分配前及早完成債權(quán)申報，以免銀行利益損失擴(kuò)大。
2、申報的范圍及事項
債權(quán)人申報的債權(quán)范圍除了包括債權(quán)本金、利息之外，還包括在債務(wù)人破產(chǎn)之前為清收債權(quán)支付的其他相關(guān)費(fèi)用，如墊付的訴訟費(fèi)、執(zhí)行費(fèi)等費(fèi)用。債權(quán)人申報的債權(quán)金額應(yīng)當(dāng)做到準(zhǔn)確無誤。
債權(quán)人申報的事項在債權(quán)申報書中要特別說明的事項包括：1、該債權(quán)是擔(dān)保債權(quán)還是普通債權(quán)，即該債權(quán)是否具有財產(chǎn)擔(dān)保，對銀行來講是否享有抵押權(quán)，如果有抵押權(quán)是否有權(quán)行使抵押權(quán)，或者是否放棄行使抵押權(quán)。2、該債權(quán)是否為連帶債權(quán)，其他連帶債權(quán)人的信息。
3、提供充分確鑿的申報材料
為防止債權(quán)得不到最終確認(rèn)，商業(yè)銀行應(yīng)根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》和人民法院規(guī)定的債權(quán)申報要求提供債權(quán)申報材料，具體為：1、以書面形式申報債權(quán)。銀行債權(quán)人在申報債權(quán)時，應(yīng)當(dāng)向管理人提交書面的債權(quán)申報書，以及企業(yè)營業(yè)執(zhí)照復(fù)印件、法定代表人身份證明、授權(quán)委托書等證明債權(quán)人申報主體資格的資料。債權(quán)申報書應(yīng)當(dāng)載明債權(quán)人的名稱、地址、債權(quán)的數(shù)額和發(fā)生的依據(jù)、債權(quán)有無財產(chǎn)擔(dān)保、債權(quán)清償?shù)钠谙薜扔嘘P(guān)情況。如果申報的債權(quán)是連帶債權(quán)的，須特別說明。2、提交有關(guān)債權(quán)成立、變更、擔(dān)保等方面的證據(jù)。如借款合同、抵押合同、抵押資產(chǎn)評估報告書等。3、提供預(yù)提貸款利息明細(xì)賬，準(zhǔn)確計算申報債權(quán)額。要書面明確債權(quán)本息的構(gòu)成，分筆確定債權(quán)利息起止日、計息天數(shù)、適用的利率等。根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》的規(guī)定，附利息的債權(quán)自破產(chǎn)申請受理時停止計息，即計息截止日為人民法院受理破產(chǎn)案件日之前一日。
（二）對管理人債權(quán)審查的監(jiān)督及異議權(quán)
銀行債權(quán)人提交的債權(quán)申報材料向管理人提交后，管理人將對債權(quán)人所申報債權(quán)進(jìn)行審查確認(rèn)，并向債權(quán)人發(fā)出債權(quán)審查意見書。銀行債權(quán)人在接到管理人審查意見書后，對管理人審查認(rèn)定結(jié)果有異議的，可以向人民法院提起訴訟。但是，債權(quán)人因此提起的訴訟依法應(yīng)當(dāng)繳納訴訟費(fèi)。因此，在銀行債權(quán)人對管理人審查認(rèn)定結(jié)果有異議的情況下，我們通常建議銀行債權(quán)人先行提交異議書并同管理人進(jìn)行溝通。管理人在接到異議書后，一般會做出復(fù)核意見。如銀行債權(quán)人對管理人的復(fù)核意見仍然有異議或者管理人怠于履行義務(wù)的，再向人民法院提起訴訟。這樣一定程度上可以降低銀行債權(quán)人的訴訟風(fēng)險。
影響破產(chǎn)債權(quán)清償率的有二大因素：破產(chǎn)債權(quán)額和破產(chǎn)資產(chǎn)額。因此，銀行債權(quán)人為保障債權(quán)人自身權(quán)益，不僅應(yīng)關(guān)注對自身債權(quán)的審查情況，同樣應(yīng)當(dāng)監(jiān)督管理人對其他債權(quán)的審查認(rèn)定情況。就破產(chǎn)債權(quán)而言，管理人在審查債權(quán)時，一般會確定債權(quán)審查的原則。不同的債權(quán)審查原則，會導(dǎo)致不同的債權(quán)審查結(jié)果，并最終影響債權(quán)受償率。因此，作為債權(quán)人的商業(yè)銀行應(yīng)了解管理人確定的債權(quán)審查原則是否合法、公平。除擔(dān)保債權(quán)、普通債權(quán)外，商業(yè)銀行還應(yīng)了解破產(chǎn)企業(yè)的職工債權(quán)、稅收債權(quán)情況，關(guān)注其是否被過高認(rèn)定。如果發(fā)現(xiàn)存在其他債權(quán)被過高認(rèn)定的情況，銀行債權(quán)人可以向管理人提出異議，與管理人私下進(jìn)行協(xié)商，聽取管理人的解釋。如果確有證據(jù)證明該筆債權(quán)被認(rèn)定過高，亦可向法院提起訴訟。
（三）優(yōu)先考慮行使優(yōu)先受償權(quán)
《企業(yè)破產(chǎn)法》第一百零九條規(guī)定：“對破產(chǎn)人的特定財產(chǎn)享有擔(dān)保權(quán)的權(quán)利人，對該特定財產(chǎn)享有優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利?！比绻虡I(yè)銀行對破產(chǎn)企業(yè)發(fā)放的貸款有相應(yīng)的財產(chǎn)抵押、質(zhì)押擔(dān)保的，應(yīng)優(yōu)先考慮行使優(yōu)先受償權(quán)。同時，還應(yīng)注意到，在人民法院受理破產(chǎn)申請前一年內(nèi)，對沒有財產(chǎn)擔(dān)保的債務(wù)，用債務(wù)人財產(chǎn)提供財產(chǎn)擔(dān)保的，管理人是有權(quán)請求人民法院予以撤銷的。
（四）同其他債權(quán)人共同建立債權(quán)人維權(quán)聯(lián)盟
盡管《企業(yè)破產(chǎn)法》設(shè)立了債權(quán)人會議制度，并賦予債權(quán)人會議一定的職權(quán)。但債權(quán)人會議終究還是一個會議機(jī)構(gòu)，且在債權(quán)人會議召開時才開始行使其職權(quán)。因此，債權(quán)人會議作用是有限的。而債權(quán)審查、資產(chǎn)評估等涉及債權(quán)人權(quán)益的重要事項在債權(quán)人會議之前就已經(jīng)開始并確定，并且在債權(quán)人會議上，限于信息、能力有限，債權(quán)人一般只關(guān)注自身的債權(quán)情況，難以對整個債權(quán)申報情況、資產(chǎn)評估情況作出評價。因此，債權(quán)人會議并不能充分保護(hù)債權(quán)人利益。為避免過分依賴債權(quán)人會議的弊端，作為債權(quán)人的商業(yè)銀行應(yīng)自進(jìn)入破產(chǎn)程序后，不僅應(yīng)關(guān)注自身的債權(quán)申報情況，還要關(guān)注債權(quán)申報審查、資產(chǎn)評估的整體情況。為能夠?qū)芾砣耸┘右欢ǖ挠绊懀@取盡可能多的信息，作為債權(quán)人的商業(yè)銀行在債權(quán)人會議前就應(yīng)該同其他債權(quán)人聯(lián)合起來，共同建立債權(quán)人維權(quán)聯(lián)盟，并了解彼此債權(quán)被審查認(rèn)定的情況，監(jiān)督管理人的日常工作以及破產(chǎn)程序的各個環(huán)節(jié)。如果銀行債權(quán)人是破產(chǎn)企業(yè)的主要債權(quán)人，還有可申請人民法院指定為債權(quán)人會議主席。
（五）銀行債權(quán)人對破產(chǎn)財產(chǎn)變價程序的監(jiān)督
《企業(yè)破產(chǎn)法》第一百一十二條的規(guī)定：“變價出售破產(chǎn)財產(chǎn)應(yīng)當(dāng)通過拍賣進(jìn)行。但是，債權(quán)人另有決議的除外?！睆倪@一條款可以看出，破產(chǎn)財產(chǎn)的處置以債權(quán)人意思表示為基本原則。銀行債權(quán)人對破產(chǎn)財產(chǎn)變價程序的監(jiān)督，要重點審查評估報告是否合法以及破產(chǎn)財產(chǎn)處置是否按照公開、公平、公正的原則進(jìn)行。
需要特別指出的是，在破產(chǎn)重整案件中，很多情況下，破產(chǎn)企業(yè)的資產(chǎn)并不變現(xiàn)，而是通過評估來確定其價值。重整利益相關(guān)方有時會故意低估資產(chǎn)的價值，確定一個低的破產(chǎn)清算清償率，然后在此基礎(chǔ)上適當(dāng)提高破產(chǎn)重整清償率，以便讓債權(quán)人順利通過重整方案。這也是在許多破產(chǎn)重整案件中，債權(quán)人對資產(chǎn)評估“腹誹”的緣故。為防止清償率被低估，銀行債權(quán)人應(yīng)了解破產(chǎn)財產(chǎn)的評估方法，必要時銀行債權(quán)人可要求管理人另行聘請評估機(jī)構(gòu)進(jìn)行評估。
此外，商業(yè)銀行提供貸款時往往會要求企業(yè)提供擔(dān)保。在企業(yè)進(jìn)入破產(chǎn)程序后，對破產(chǎn)企業(yè)的特定財產(chǎn)享有擔(dān)保權(quán)的商業(yè)銀行，對該特定財產(chǎn)享有優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。但是，當(dāng)擔(dān)保物的價值低于依法確認(rèn)的債權(quán)額時，商業(yè)銀行未受償?shù)膫鶛?quán)部分就作為普通債權(quán)處理。為防止擔(dān)保物被低估，商業(yè)銀行應(yīng)了解擔(dān)保物的評估方法，并與辦理抵押時的評估方法進(jìn)行比較，進(jìn)而掌握破產(chǎn)企業(yè)的資產(chǎn)評估是否公平合理。
（六）積極行使撤銷權(quán)問題
《企業(yè)破產(chǎn)法》第三十一條規(guī)定：“人民法院受理破產(chǎn)申請前一年內(nèi)，涉及債務(wù)人財產(chǎn)的下列行為，管理人有權(quán)請求人民法院予以撤銷：（一）無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)的；（二）以明顯不合理的價格進(jìn)行交易的；（三）對沒有財產(chǎn)擔(dān)保的債務(wù)提供財產(chǎn)擔(dān)保的；（四）對未到期的債務(wù)提前清償?shù)模唬ㄎ澹┓艞墏鶛?quán)的?！钡谌l規(guī)定：“人民法院受理破產(chǎn)申請前六個月內(nèi)，債務(wù)人有本法第二條第一款規(guī)定的情形，仍對個別債權(quán)人進(jìn)行清償?shù)模芾砣擞袡?quán)請求人民法院予以撤銷。但是，個別清償使債務(wù)人財產(chǎn)受益的除外?！弊鳛閭鶛?quán)人的商業(yè)銀行，應(yīng)了解有無法撤銷情形，并要求管理人就此出具專項意見，盡量保全和擴(kuò)大供清償?shù)钠飘a(chǎn)企業(yè)財產(chǎn)。
（七）追究保證人的責(zé)任
在保證擔(dān)保中，若被保證人破產(chǎn)，則商業(yè)銀行作為債權(quán)人可以向保證人追償，以實現(xiàn)其債權(quán)。主要有以下兩種情況：1、在一般保證擔(dān)保的情況下，商業(yè)銀行參與了破產(chǎn)財產(chǎn)分配后，其未受清償?shù)膫鶛?quán)部分，仍可以依法向保證人追償。2、在連帶責(zé)任保證擔(dān)保的情況下，商業(yè)銀行既可以先參加破產(chǎn)程序，申報全部債權(quán)并參加破產(chǎn)財產(chǎn)的分配，然后就不足清償?shù)牟糠窒虮ＷC人追償（這與一般保證擔(dān)保的處理情況相同）；也可以在獲知被保證人破產(chǎn)的情況后，及時通知負(fù)有連帶責(zé)任的保證人，要求保證人承擔(dān)償還全部貸款本息的責(zé)任。這樣就由保證人在其承擔(dān)保證責(zé)任的范圍內(nèi)參與被保證人破產(chǎn)財產(chǎn)的分配，銀行就不直接參與破產(chǎn)程序。
根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》的規(guī)定，破產(chǎn)人的保證人和其他連帶債務(wù)人，在破產(chǎn)程序終結(jié)后，對債權(quán)人依照破產(chǎn)清算程序未受清償?shù)膫鶛?quán)，依法繼續(xù)承擔(dān)清償責(zé)任。因此，在破產(chǎn)企業(yè)終結(jié)破產(chǎn)程序后，商業(yè)銀行應(yīng)就未受清償?shù)膫鶛?quán)，要求保證人和其他連帶債務(wù)人承擔(dān)清償責(zé)任。
（八）追究破產(chǎn)企業(yè)出資人責(zé)任
銀行債權(quán)人應(yīng)關(guān)注是否存在破產(chǎn)企業(yè)出資人虛假出資或出資未到位。對于存在破產(chǎn)企業(yè)出資人虛假出資或出資未到位的，出資人有義務(wù)補(bǔ)足其出資額，銀行債權(quán)人應(yīng)督促破產(chǎn)管理人予以追討，這樣就增加了破產(chǎn)財產(chǎn)，提高了清償率。
（九）否認(rèn)破產(chǎn)企業(yè)獨立法人資格
對于實施破產(chǎn)欺詐的，要積極研究適用公司法人人格制度、實質(zhì)合并制度或衡平居次等制度，遏制非法交易及破產(chǎn)欺詐行為。如果債務(wù)人的破產(chǎn)是由母公司的操控造成，銀行債權(quán)人應(yīng)綜合權(quán)衡破產(chǎn)企業(yè)與母公司的財產(chǎn)狀況，如果否認(rèn)破產(chǎn)企業(yè)的獨立法人資格能夠提高債權(quán)清償率，可以向人民法院申請否認(rèn)破產(chǎn)企業(yè)的獨立法人資格，防止破產(chǎn)欺詐。
總之，在企業(yè)破產(chǎn)案件中，作為債權(quán)人商業(yè)銀行，要及時申報債權(quán)，并積極積極行使撤銷權(quán)等權(quán)利，就會避免限于象“待宰的羔羊”一樣任人宰割的境地，避免資產(chǎn)損失進(jìn)一步擴(kuò)大。
朱慶標(biāo)律師辦案心得：企業(yè)之間糾紛不可避免，為能減少當(dāng)事人的損失要做到對當(dāng)事人遇到的麻煩狀況表示同情；讓當(dāng)事人知道案件的辦理是怎樣一步步推進(jìn)的；讓當(dāng)事人感到你的盡心。
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