【案情簡(jiǎn)介】
2012年3月至2013年11月，被告人張某以高息為誘餌，介紹不特定的社會(huì)公眾向當(dāng)陽(yáng)市某房地產(chǎn)開發(fā)公司集資，并從返點(diǎn)中獲利。經(jīng)查，張某共介紹集資戶22人，從中獲利12萬(wàn)元；集資戶實(shí)際損失289萬(wàn)元，其中包括張某從其岳母魏某、內(nèi)弟崔某處吸收的存款數(shù)額10萬(wàn)元。
【意見分歧】
關(guān)于張某非法吸收公眾存款一案中的犯罪數(shù)額是否包括被告人岳母及內(nèi)弟的存款10萬(wàn)元在內(nèi)，存在兩種不同的觀點(diǎn)：
第一種意見認(rèn)為，親屬屬于“特定的對(duì)象”，不是“社會(huì)公眾”；故向親屬吸收的存款數(shù)額不應(yīng)計(jì)算在犯罪數(shù)額之內(nèi)。
第二種意見認(rèn)為，在非法吸收公眾存款罪定性成立的前提下，向親屬集資部分也應(yīng)計(jì)算在犯罪數(shù)額內(nèi)。
【律師評(píng)析】
律師同意第二種意見，理由如下：
其一，區(qū)分是否向“不特定的人”吸收存款僅具有定性意義?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理非法集資刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第一條規(guī)定了非法吸收公眾存款罪需要同時(shí)具備的四個(gè)條件，即：“(一)未經(jīng)有關(guān)部門依法批準(zhǔn)或者借用合法經(jīng)營(yíng)的形式吸收資金；(二)通過媒體、推介會(huì)、傳單、手機(jī)短信等途徑向社會(huì)公開宣傳；(三)承諾在一定期限內(nèi)以貨幣、實(shí)物、股權(quán)等方式還本付息或者給付回報(bào)；(四)向社會(huì)公眾即社會(huì)不特定對(duì)象吸收資金。”該條第二款規(guī)定：“未向社會(huì)公開宣傳，在親友或者單位內(nèi)部針對(duì)特定對(duì)象吸收資金的，不屬于非法吸收或者變相吸收公眾存款?！碑?dāng)被告人的行為已經(jīng)被認(rèn)定為非法吸收公眾存款罪時(shí)，不能再適用上述第二款規(guī)定將向其親友吸收的存款數(shù)額排除，以達(dá)到影響量刑的目的。
其二，在被告人的行為已構(gòu)成非法吸收公眾存款罪的前提下，其參與集資的親屬也應(yīng)視作“社會(huì)不特定對(duì)象”的一部分和成員。即當(dāng)行為人意在指向社會(huì)不特定的人，而發(fā)出欲吸取資金的要約邀請(qǐng)(書面或口頭)，任何人只要依據(jù)這一要約邀請(qǐng)向行為人發(fā)出欲提供資金的要約，行為人均會(huì)與其建立資金借貸關(guān)系；在此情況下，無(wú)論提供資金的人是否與行為人相識(shí)，均可被認(rèn)定為“社會(huì)不特定對(duì)象”。
其三，從立法本意來看，設(shè)立本罪是為了防止擾亂金融管理秩序，及給存款人帶來太大風(fēng)險(xiǎn)；本案中被告人向其岳母、內(nèi)弟所吸收的10萬(wàn)元，是其犯罪行為危害后果的一部分，應(yīng)當(dāng)計(jì)算在犯罪數(shù)額之內(nèi)。
【相關(guān)法條】
《中華人民共和國(guó)刑法》
第一百七十六條【非法吸收公眾存款罪】非法吸收公眾存款或者變相吸收公眾存款，擾亂金融秩序的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處二萬(wàn)元以上二十萬(wàn)元以下罰金；數(shù)額巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處五萬(wàn)元以上五十萬(wàn)元以下罰金。
單位犯前款罪的，對(duì)單位判處罰金，并對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依照前款的規(guī)定處罰。
《最高人民法院關(guān)于審理非法集資刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》
第一條 違反國(guó)家金融管理法律規(guī)定，向社會(huì)公眾(包括單位和個(gè)人)吸收資金的行為，同時(shí)具備下列四個(gè)條件的，除刑法另有規(guī)定的以外，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第一百七十六條規(guī)定的“非法吸收公眾存款或者變相吸收公眾存款”：
(一)未經(jīng)有關(guān)部門依法批準(zhǔn)或者借用合法經(jīng)營(yíng)的形式吸收資金；
(二)通過媒體、推介會(huì)、傳單、手機(jī)短信等途徑向社會(huì)公開宣傳；
(三)承諾在一定期限內(nèi)以貨幣、實(shí)物、股權(quán)等方式還本付息或者給付回報(bào)；
(四)向社會(huì)公眾即社會(huì)不特定對(duì)象吸收資金。
未向社會(huì)公開宣傳，在親友或者單位內(nèi)部針對(duì)特定對(duì)象吸收資金的，不屬于非法吸收或者變相吸收公眾存款。
馬成律師辦案心得：簡(jiǎn)單的案件復(fù)雜化，復(fù)雜的案件簡(jiǎn)單化。
關(guān)注微信“馬成律師”(微信號(hào)szdcmc)，閱讀更多精彩文章。使用微信掃描左側(cè)二維碼添加關(guān)注。
（聲明：本文僅代表作者觀點(diǎn)，不代表法邦網(wǎng)立場(chǎng)。本文為作者授權(quán)法邦網(wǎng)發(fā)表，如有轉(zhuǎn)載務(wù)必注明來源“馬成律師網(wǎng)”）
執(zhí)業(yè)律所：北京市大成（深圳）律師事務(wù)所
咨詢電話： 15811286610
深圳知名，刑辯大成。 專業(yè)服務(wù)，馬到功成。
執(zhí)業(yè)律所：北京市大成（深圳）律師事務(wù)所
咨詢電話：15811286610
深圳知名，刑辯大成。 專業(yè)服務(wù)，馬到功成。
使用微信掃描二維碼
關(guān)注馬成律師
