【案情簡介】
2012年3月至2013年11月，被告人張某以高息為誘餌，介紹不特定的社會公眾向當(dāng)陽市某房地產(chǎn)開發(fā)公司集資，并從返點中獲利。經(jīng)查，張某共介紹集資戶22人，從中獲利12萬元；集資戶實際損失289萬元，其中包括張某從其岳母魏某、內(nèi)弟崔某處吸收的存款數(shù)額10萬元。
【意見分歧】
關(guān)于張某非法吸收公眾存款一案中的犯罪數(shù)額是否包括被告人岳母及內(nèi)弟的存款10萬元在內(nèi)，存在兩種不同的觀點：
第一種意見認(rèn)為，親屬屬于“特定的對象”，不是“社會公眾”；故向親屬吸收的存款數(shù)額不應(yīng)計算在犯罪數(shù)額之內(nèi)。
第二種意見認(rèn)為，在非法吸收公眾存款罪定性成立的前提下，向親屬集資部分也應(yīng)計算在犯罪數(shù)額內(nèi)。
【律師評析】
律師同意第二種意見，理由如下：
其一，區(qū)分是否向“不特定的人”吸收存款僅具有定性意義。《最高人民法院關(guān)于審理非法集資刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第一條規(guī)定了非法吸收公眾存款罪需要同時具備的四個條件，即：“(一)未經(jīng)有關(guān)部門依法批準(zhǔn)或者借用合法經(jīng)營的形式吸收資金；(二)通過媒體、推介會、傳單、手機短信等途徑向社會公開宣傳；(三)承諾在一定期限內(nèi)以貨幣、實物、股權(quán)等方式還本付息或者給付回報；(四)向社會公眾即社會不特定對象吸收資金?！痹摋l第二款規(guī)定：“未向社會公開宣傳，在親友或者單位內(nèi)部針對特定對象吸收資金的，不屬于非法吸收或者變相吸收公眾存款?！碑?dāng)被告人的行為已經(jīng)被認(rèn)定為非法吸收公眾存款罪時，不能再適用上述第二款規(guī)定將向其親友吸收的存款數(shù)額排除，以達(dá)到影響量刑的目的。
其二，在被告人的行為已構(gòu)成非法吸收公眾存款罪的前提下，其參與集資的親屬也應(yīng)視作“社會不特定對象”的一部分和成員。即當(dāng)行為人意在指向社會不特定的人，而發(fā)出欲吸取資金的要約邀請(書面或口頭)，任何人只要依據(jù)這一要約邀請向行為人發(fā)出欲提供資金的要約，行為人均會與其建立資金借貸關(guān)系；在此情況下，無論提供資金的人是否與行為人相識，均可被認(rèn)定為“社會不特定對象”。
其三，從立法本意來看，設(shè)立本罪是為了防止擾亂金融管理秩序，及給存款人帶來太大風(fēng)險；本案中被告人向其岳母、內(nèi)弟所吸收的10萬元，是其犯罪行為危害后果的一部分，應(yīng)當(dāng)計算在犯罪數(shù)額之內(nèi)。
【相關(guān)法條】
《中華人民共和國刑法》
第一百七十六條【非法吸收公眾存款罪】非法吸收公眾存款或者變相吸收公眾存款，擾亂金融秩序的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處二萬元以上二十萬元以下罰金；數(shù)額巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處五萬元以上五十萬元以下罰金。
單位犯前款罪的，對單位判處罰金，并對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依照前款的規(guī)定處罰。
《最高人民法院關(guān)于審理非法集資刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》
第一條 違反國家金融管理法律規(guī)定，向社會公眾(包括單位和個人)吸收資金的行為，同時具備下列四個條件的，除刑法另有規(guī)定的以外，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第一百七十六條規(guī)定的“非法吸收公眾存款或者變相吸收公眾存款”：
(一)未經(jīng)有關(guān)部門依法批準(zhǔn)或者借用合法經(jīng)營的形式吸收資金；
(二)通過媒體、推介會、傳單、手機短信等途徑向社會公開宣傳；
(三)承諾在一定期限內(nèi)以貨幣、實物、股權(quán)等方式還本付息或者給付回報；
(四)向社會公眾即社會不特定對象吸收資金。
未向社會公開宣傳，在親友或者單位內(nèi)部針對特定對象吸收資金的，不屬于非法吸收或者變相吸收公眾存款。
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