公司法中最經(jīng)典的一句話是啥？我覺(jué)得非這句莫屬：公司章程另有規(guī)定的除外。
公司法中強(qiáng)行性規(guī)范和任意性（授權(quán)性）規(guī)范并舉，其中強(qiáng)行性規(guī)范一般只能?chē)?yán)格遵守，但任意性規(guī)范卻為股東們提供了結(jié)合自身需求靈活設(shè)計(jì)合作模式的機(jī)會(huì)。以往，人們都不大重視公司章程，以為只是個(gè)手續(xù)而已，但章程作為公司“憲法”級(jí)文件，越來(lái)越多的創(chuàng)業(yè)者更加了解“公司制度”，更愿意充分利用授權(quán)性條款設(shè)計(jì)最適合自己的章程。今天分享的這篇文章梳理了公司法中授權(quán)性條款，希望能夠?qū)Υ蠹矣兴鶐椭Ｒ韵率亲髡吒鶕?jù)2014年最新立法修訂的最新版，重新做的總結(jié)。
與原公司法相比，2006年公司法最大的亮點(diǎn)是充分尊重股東意思自治，眾多公司治理上的問(wèn)題允許股東自行決定，并在公司章程中明確；2013年的修正，使股東自治的空間進(jìn)一步擴(kuò)大。這些看似輕描淡寫(xiě)的規(guī)則變化，放權(quán)、授權(quán)，具有重要的實(shí)務(wù)價(jià)值。本文對(duì)公司法授權(quán)公司章程可自由約定事項(xiàng)匯總介紹，并對(duì)其實(shí)務(wù)價(jià)值簡(jiǎn)要分析。
一、法定代表人
1、法律規(guī)定
公司法第十三條規(guī)定，公司法定代表人依照公司章程的規(guī)定，由董事長(zhǎng)、執(zhí)行董事或者經(jīng)理?yè)?dān)任，并依法登記。
2、實(shí)務(wù)分析
按照公司法設(shè)定的公司治理架構(gòu)，董事會(huì)是公司經(jīng)營(yíng)層面的最高決策機(jī)構(gòu)，董事長(zhǎng)是董事會(huì)的組織者、代表人；總經(jīng)理（公司法的用語(yǔ)是“經(jīng)理”，民眾的習(xí)慣用語(yǔ)為“總經(jīng)理”，本文使用“總經(jīng)理”一語(yǔ)，取公司法“經(jīng)理”之意）是公司經(jīng)營(yíng)的組織實(shí)施者、執(zhí)行者。法定代表人是依法對(duì)外代表公司的人，其法律意義上的言、行，均可被視為公司的言行。這個(gè)公司的代表者由誰(shuí)擔(dān)當(dāng)，是公司決策層的代表人董事長(zhǎng)，還是執(zhí)行層的掌舵者總經(jīng)理，是個(gè)讓立法者很糾結(jié)的事情，最終公司法決定將選擇權(quán)交給股東。
從實(shí)務(wù)角度分析，法定代表人的重要意義在于：通過(guò)印章使用、文件簽署控制公司的重大經(jīng)營(yíng)活動(dòng)；對(duì)外代表公司開(kāi)展業(yè)務(wù)。
股東在決定法定代表人的選任時(shí)，一般要權(quán)衡以下因素：
1）、信任與制衡。從權(quán)力位階上看，董事長(zhǎng)高于總經(jīng)理，當(dāng)法定代表人的身份賦予董事長(zhǎng)時(shí)，董事長(zhǎng)的實(shí)際權(quán)力大增；當(dāng)法定代表人的身份賦予總經(jīng)理時(shí)，由于公司的經(jīng)營(yíng)由總經(jīng)理組織實(shí)施，同時(shí)又能對(duì)外代表公司，故總經(jīng)理的實(shí)際權(quán)力大幅膨脹，且存在架空董事會(huì)、董事長(zhǎng)的可能。如何在董事長(zhǎng)、總經(jīng)理身上分配公司經(jīng)營(yíng)管理的掌控權(quán)，需股東綜合考量。
2）、公司控制權(quán)之爭(zhēng)。對(duì)公司運(yùn)營(yíng)的參與、控制程度，是每個(gè)股東十分重視也應(yīng)該重視的問(wèn)題。從實(shí)務(wù)角度看，決定公司控制權(quán)的因素有：公司法定代表人，董、監(jiān)、高的構(gòu)成，公司及法定代表人印章管理，財(cái)務(wù)資料的掌控等等。其中，法定代表人及印章對(duì)控制權(quán)有特別重要的意義。當(dāng)一方股東提名董事長(zhǎng)人選，另一方股東推薦總經(jīng)理人選時(shí)，法定代表人由誰(shuí)擔(dān)任，財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人由誰(shuí)提名，對(duì)公司控制力將直接產(chǎn)生重大影響。
3）、董事長(zhǎng)、總經(jīng)理的身份特征。當(dāng)董事長(zhǎng)為股東推選，總經(jīng)理為社會(huì)招聘的職業(yè)經(jīng)理人時(shí)，法定代表人一般不宜由總經(jīng)理?yè)?dān)任。當(dāng)董事長(zhǎng)、總經(jīng)理一方不符合法定代表人的任職條件時(shí)（例如被工商局列入禁止擔(dān)任法定代表人的黑名單），只能由另一方擔(dān)任。
3、操作建議
在公司章程中明確約定公司法定代表人由董事長(zhǎng)、執(zhí)行董事或總經(jīng)理?yè)?dān)任，落實(shí)到職位層面，不落實(shí)到自然人，以免人員變動(dòng)導(dǎo)致公司章程的修訂。
二、對(duì)外投資、對(duì)外擔(dān)保
1、法律規(guī)定
公司法第十六條規(guī)定，公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔(dān)保，依照公司章程的規(guī)定，由董事會(huì)或者股東會(huì)、股東大會(huì)決議；公司章程對(duì)投資或者擔(dān)保的總額及單項(xiàng)投資或者擔(dān)保的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過(guò)規(guī)定的限額。
2、實(shí)務(wù)分析
投資有風(fēng)險(xiǎn)，決策須謹(jǐn)慎。對(duì)外擔(dān)保，可能使公司因承擔(dān)或然債務(wù)而遭受重大損失。此兩類行為，為還是不為，公司法將其交由股東自行決定，但要求在公司章程中明確下來(lái)。明確的內(nèi)容包括：是股東們自行決策，還是授權(quán)董事會(huì)決策；投資或擔(dān)保的單筆以及總額額度限制等問(wèn)題。
考慮到投資或擔(dān)保均可能對(duì)股東權(quán)益造成重大影響，故一般由股東自行決定比較穩(wěn)妥，即由股東會(huì)或股東大會(huì)決議；當(dāng)股東對(duì)董事會(huì)足夠信任時(shí)，可考慮授權(quán)董事會(huì)決策。
此外，擔(dān)保決策自治權(quán)僅限于對(duì)外擔(dān)保。當(dāng)公司為公司股東或者實(shí)際控制人提供擔(dān)保時(shí)，必須經(jīng)股東會(huì)或者股東大會(huì)決議；且前款規(guī)定的股東或者受前款規(guī)定的實(shí)際控制人支配的股東，不得參加前款規(guī)定事項(xiàng)的表決；該項(xiàng)表決由出席會(huì)議的其他股東所持表決權(quán)的過(guò)半數(shù)通過(guò)。
3、操作建議
對(duì)外投資、對(duì)外擔(dān)保的決策可在股東會(huì)或股東大會(huì)職權(quán)，或者董事會(huì)職權(quán)部分闡釋；也可以單獨(dú)成條，專項(xiàng)表述。從清晰明了角度出發(fā)，筆者習(xí)慣于獨(dú)立成條、專項(xiàng)表述，甚至可以與其他核心關(guān)切的問(wèn)題組成專章進(jìn)行約定。無(wú)論何種形式，均應(yīng)對(duì)決策機(jī)構(gòu)、投資限額等內(nèi)容界定清楚。
三、股東出資時(shí)間
1、法律規(guī)定
公司法第二十五條、二十六條規(guī)定，有限責(zé)任公司的注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體股東認(rèn)繳的出資額，股東的出資時(shí)間應(yīng)在公司章程中載明。
2、實(shí)務(wù)分析
采用實(shí)繳資本制時(shí)，公司設(shè)立時(shí)股東即應(yīng)繳足全部注冊(cè)資本。后來(lái)采用實(shí)繳資本與認(rèn)繳資本相結(jié)合的折中態(tài)度，公司設(shè)立時(shí)應(yīng)出資到位的金額不得低于注冊(cè)資本的20%，且為后續(xù)注冊(cè)資本的到位時(shí)間規(guī)定了2年或5年的最長(zhǎng)期限。
目前，除有特殊限制的主體外，徹底采取認(rèn)繳資本制。股東的認(rèn)繳出資額、出資時(shí)間，完全由股東自行約定并在章程中載明。股東按約定時(shí)間足額完成出資即可。當(dāng)約定的出資時(shí)間到期，但股東認(rèn)為需要延期的，可以通過(guò)修改公司章程的方式調(diào)整出資時(shí)間。
此外，公司章程約定出資時(shí)間還有兩層實(shí)務(wù)價(jià)值：一是到期股東負(fù)有向公司繳足當(dāng)期出資的義務(wù)，當(dāng)該項(xiàng)義務(wù)未完成時(shí)，公司的債權(quán)人可向股東要求履行出資義務(wù)，用于償還公司債務(wù)；二是未履行當(dāng)期出資義務(wù)的股東，應(yīng)當(dāng)向已按期足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任。
3、操作建議
對(duì)于銀行、保險(xiǎn)、金融、基金、投資等特殊類別的公司，仍有注冊(cè)資本額度及繳付時(shí)間的限制，篇幅所限，筆者在此不再匯總介紹。實(shí)務(wù)中，遇到特殊類別公司的注冊(cè)，應(yīng)先梳理、研究行業(yè)監(jiān)管的法律及政策要求。
對(duì)普通公司，公司法充分放權(quán)，但筆者仍建議股東根據(jù)項(xiàng)目的發(fā)展規(guī)劃、資金使用計(jì)劃、股東自身的資金籌劃等因素，設(shè)定合理、可行的認(rèn)繳出資額度及實(shí)際出資時(shí)間。
四、紅利分配、增資認(rèn)繳
1、法律規(guī)定
公司法第三十四條規(guī)定，有限責(zé)任公司股東按照實(shí)繳的出資比例分取紅利；公司新增資本時(shí)，股東有權(quán)優(yōu)先按照實(shí)繳的出資比例認(rèn)繳出資。但是，全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認(rèn)繳出資的除外。
2、實(shí)務(wù)分析
股東在背景、能力、資源、訴求等方面均會(huì)有所差異，有的股東并不看重對(duì)公司的實(shí)際控制，愿意從治理結(jié)構(gòu)上讓渡一部分權(quán)力，但同時(shí)希望在紅利分配上做適當(dāng)傾斜。對(duì)此，公司法給出了一個(gè)一般規(guī)則，即股東按照實(shí)繳的出資比例分取紅利；但同時(shí)充分尊重股東意思自治，允許股東以約定方式改變紅利的分配規(guī)則，改變后的分配比例、方式?jīng)]有任何限制，完全由股東商定。
從實(shí)務(wù)角度分析，以下幾個(gè)問(wèn)題值得注意：
1）、有限責(zé)任公司可將紅利部分或全部?jī)?yōu)先向一部分股東分配；可以在不同的股東之間按不同的比例分配；可以約定優(yōu)先滿足部分股東固定比例的收益要求，剩余部分再由全體股東分配……等等，公司法無(wú)特別限制。
2）、紅利分配可由股東自行約定的前提是：公司盈利，有可分配利潤(rùn)。當(dāng)公司虧損時(shí)，不做分配；當(dāng)公司微利，無(wú)法滿足部分股東固定比例收益要求時(shí)，僅能以可分配利潤(rùn)向該部分股東分配，非紅利部分的資產(chǎn)不得隨意分配。
3）、“優(yōu)先股”問(wèn)題。實(shí)務(wù)中，有的企業(yè)會(huì)要求按“優(yōu)先股”概念設(shè)計(jì)股權(quán)結(jié)構(gòu)，即部分股權(quán)持有人優(yōu)先于普通股股東分配公司利潤(rùn)和剩余財(cái)產(chǎn)，但參與公司決策管理等權(quán)利受到限制。實(shí)際上，我國(guó)公司法并未明確設(shè)計(jì)優(yōu)先股制度，目前國(guó)務(wù)院層面也僅在開(kāi)展優(yōu)先股的試點(diǎn)工作，且限于特定的股份有限公司。但就有限責(zé)任公司而言，公司法允許股東對(duì)股東會(huì)議事規(guī)則自行約定，允許公司紅利分配由股東約定，利用這種制度放權(quán)，已經(jīng)可以在有限責(zé)任公司范圍內(nèi)，由股東自行設(shè)計(jì)“優(yōu)先股”制度了。
關(guān)于增資認(rèn)繳，一般原則是股東有權(quán)優(yōu)先按照實(shí)繳的出資比例認(rèn)繳增資。股東可以通過(guò)約定的方式改變此項(xiàng)原則。
3、操作建議
對(duì)紅利分配、增資認(rèn)繳的約定，公司法并未要求必須在公司章程
焦曉菲律師辦案心得：簡(jiǎn)單的案件復(fù)雜化，復(fù)雜的案件簡(jiǎn)單化。
關(guān)注微信“焦曉菲律師”(微信號(hào)jiaoxiaofeilawyer)，閱讀更多精彩文章。使用微信掃描左側(cè)二維碼添加關(guān)注。
（聲明：本文僅代表作者觀點(diǎn)，不代表法邦網(wǎng)立場(chǎng)。本文為作者授權(quán)法邦網(wǎng)發(fā)表，如有轉(zhuǎn)載務(wù)必注明來(lái)源“焦曉菲律師網(wǎng)”）
執(zhí)業(yè)律所：焦曉菲
咨詢電話： 15811286610
關(guān)注焦曉菲律師，即時(shí)了解法律信息，一對(duì)一預(yù)約專家律師咨詢。
執(zhí)業(yè)律所：焦曉菲
咨詢電話：15811286610
關(guān)注焦曉菲律師，即時(shí)了解法律信息，一對(duì)一預(yù)約專家律師咨詢。
使用微信掃描二維碼
關(guān)注焦曉菲律師
