藝術資本的法律問題
——在“798藝術資本論壇”上的講演
【2008年10月日至11月日，北京798藝術社區(qū)舉辦藝術節(jié)。798藝術資本論壇是藝術節(jié)重要內容，并于藝術節(jié)閉幕式之前召開。國內外著名藝術評論家、策展人、藝術投資人等應邀參加?！?/p>
感謝郭弈承先生讓我們在這樣一個喧囂的時代來拷問自己的心靈：藝術層面的價值是什麼？商業(yè)層面的難題是什麼？生活當中的美是什麼？我深受啟發(fā)。
郭先生剛剛提到用藝術授權的方式解決藝術因為創(chuàng)作獨特性難以規(guī)模化的問題。那麼，誰有權利來給別人授權呢？他授權給誰呢？怎樣去授權呢？授權產生了權利和利益雙方怎麼分配呢？出現(xiàn)了爭執(zhí)怎麼來解決呢？所以，無論是藝術，還是商業(yè)，還是生活，都需要一個規(guī)則問題。
798本身的產生就是中國改革開放三十年的產物。前不久，香港電臺電視部採訪我，回顧中國改革開放三十年。我認為：過去的三十年，就是中國走向現(xiàn)代化的三十年。這個現(xiàn)代化有三個維度：第一個維度，是以市場經濟為特色的經濟的現(xiàn)代化；第二個維度，是以民主憲政為特色的法治現(xiàn)代化；第三個維度，是以人的高度自由和自律為基礎的人類文明的現(xiàn)代化。而人類文明是經濟和政治的基礎，也是經濟與政治的終極目標。而藝術則是人類文明最重要的載體之一。在藝術品身上所綻放出人性的光輝，超越了時空的約束。
當今資本時代，藝術品不可避免地面臨商品化、資本化趨勢，而資本對藝術品市場的介入亦不可避免地對藝術造成某種的撕扯乃至撕裂。對于藝術品及藝術資本而言，有這樣幾個基本的法律問題需要我們去重視：
第一，藝術創(chuàng)作的自由和邊界是什麼？
這幾天798藝術節(jié)非常吸引大家眼球的，是有一個“海容天天”女士，用她在籠子里的赤身裸體，來展示人內心的一些東西?？赡芫W路上的議論很多，大家的見解也很多。甚至在最后一天的時候，有位男士把她推到了街上去。我覺得如果是在三十年前是不可想像的，在二十年前是要被抓進大牢的，在十幾年前是不允許你做的，但是今天我們做了。我不對她這種行為藝術的價值本身做評判，我只是說，藝術創(chuàng)作的自由度在提升。
但，這絕不意味著藝術的創(chuàng)作是沒有邊界的，我個人認為：以違反人性的尤其是犯罪的方式進行藝術創(chuàng)作是絕對不允許的：如納粹用猶太人人皮製成工藝品，犯罪分子將人殺害后製成蠟像，等等。而海容天天女士式的行為藝術，亦受到一國民族傳統(tǒng)、宗教信仰、普遍觀念等諸多因素制約，法律上有個名詞叫做“公序良俗”，包括藝術創(chuàng)作在內的人類行為，都不可避免地受到這種“公序良俗”的指導和約束。
我所堅決反對的，是以意識形態(tài)、政治需要等原因，通過公共權力，強制性地剝奪公民藝術創(chuàng)作和言論的自由，其突出表現(xiàn)形式就是政府恣意的禁書。
第二．藝術作品的法律保護。
假設一下，如果這位海容天天女士在展覽過程當中，有位男士伸出“咸豬手”去騷擾她一下，那麼這個問題是對藝術品的一種損害呢，還是對這位女士人身權利的一種損害，還是其他方式的損害呢，這就涉及到我今天要談的第二個問題，也就是對藝術品法律保護的問題。
第一點，藝術品的著作權保護。
在80年代，魯迅先生的兒子周海嬰打了非常著名的關于魯迅作品版權財產繼承權的官司。其實他是對《著作權》當中，財產權利的一種法律上的自我保護。
其次，黃胄先生畫的驢非常有名，如果我把自己畫的驢署名黃胄，那這侵犯黃胄先生什麼權利呢？如果把我畫的驢當做黃胄先生的作品去賣，又侵害了黃先生什麼樣的權利呢？如果我把黃胄先生的作品，把“黃胄”兩個字涂了，寫上“呂良彪”三個字，那麼這對黃胄先生藝術品的權利是怎樣的侵害呢？我覺得這樣一些問題在法律上都有非常明確的界定，就不展開講了。
此外，還有一個保護作品完整權的問題。大家都知道達芬奇的《蒙娜麗莎》非常美。那麼在后續(xù)畫家中為了展示自己的個性，我看到有長鬍子的蒙娜麗莎，有狐貍精的蒙娜麗莎，有機器人的蒙娜麗莎，那麼這是否構成對達芬奇先生作品的一種侵權呢？按我個人的理解，達芬奇的作品經過千百年的積淀，已經成為一種公共產品。但是如果有人把羅中立先生的油畫《父親》中的“父親”掛上一幅老花眼鏡，或者說我請人在陳逸飛先生的那幅《潯陽遺韻》里，把我畫在里面摟著一個美女做小妾狀，這些顯然都是對現(xiàn)代藝術家藝術作品的一種侵權。法律如何去規(guī)制和保護它，這是我們要談到的藝術作品法律保護的第一個問題，著作權層面的問題。
第二點，藝術品的物權保護
藝術品自身的完整性、安全性、不被侵害性，這些都是我們從物權方面，從藝術品作為一個財產本身怎麼樣去保護這個角度需要考慮的問題。
第三點，藝術品的債權保護
如果你對別人的藝術品，別人的著作權，別人的財產權進行了侵害，你應當承擔什麼樣的責任？怎麼樣去賠償？我們說這種責任有刑事上的責任，從博物館里面偷名畫得蹲大獄。咱們國家《刑法》里面盜竊金融機構和國寶，都可以判死刑。這樣一些都是對藝術品本身的責任。這是債權的保護方式。
第三，藝術資本化與藝術投資過程當中的法律規(guī)制問題
第一點：藝術品的價值確定。
藝術品有其藝術價值、歷史價值、文物價值，這些價值在為期數(shù)年、數(shù)十年的過程中，不會有太大變化。但藝術品以價格為表現(xiàn)形式的商業(yè)價值，在此期間則可能甚至注定會有巨大變化。這就需要藝術品要有一個價格確立規(guī)則。拍賣拍出天價來，一個什麼樣的價值。這是一個商業(yè)層面的問題，也可能有炒作層面的問題。但是這些商業(yè)價值的確定有一個交易規(guī)則。只要符合交易規(guī)則確定的價值或者價格就應當認為是正確的。那麼交易的規(guī)則如何確立？像我們有拍賣行，對藝術品、文物，國家需要對它進行管理、保護，在這樣的情況下，還要有國家的《文物法》、相應的對市場管理的法律法規(guī)。國家作為一種管理，在這個時候要行使一種行政管理職責，通過這樣的方式，對我們藝術品的生產、交易進行保護。
第二點：藝術品交易與管理的規(guī)則
藝術品的價格確定后，藝術品的交易及保險等配套規(guī)則、國家對藝術品交易的管理規(guī)范以及當事人的權利救濟途徑等等，也都需要相應的法律規(guī)則。
第三點：藝術品資本化的法律問題
藝術品之所以成其為藝術品，就是因為藝術創(chuàng)作的個體獨特性與不可工業(yè)複製性。這種不可工作複製性，成為藝術品生產規(guī)模化與資本化的最大障礙。藝術品的資本化，我以為至少有以下三個途徑：
1、藝術授權。
剛才郭先生提到的藝術授權，是藝術品資本化的重要途徑。通過藝術授權，單一藝術品的藝術形式得以以工業(yè)方式規(guī)?；a，從而實現(xiàn)藝術品的資本化。
2、藝術積累。
在這個問題上，我不是非常同意郭先生提到的一點，我認為藝術授權是非常天才的。我覺得雖然藝術品的生產是非常個性化的，因為我們站在前人、巨人的肩膀之上，在這個社會，已經凝聚著太多、太豐富，高價值的藝術品，這些高檔藝術品存在，他們本身豐厚的價值已經使我們具備這樣一種可能，使他們進行一種規(guī)?；耐顿Y，規(guī)?；慕灰?。比如郭先生一個人的藝術品是有限的，但是在座各位有50多個人，50多個藝術家，幾十個，幾百個人這些藝術品是巨大的，我將這些藝術品作為我的投資。我成立一個公司，我成立一個基金，我成立一個合伙?？梢詥?？
3、藝術品產權分割。
近百年來，藝術品的商業(yè)價值有了飛速提升，一件藝術品的商業(yè)價格甚至數(shù)百萬甚至千萬美元計，以個人資力能夠投資如此巨大藝術品交易的個體極其有限。只能成為“少數(shù)人的游戲”，藝術品的資本化是極其受限的。
在歐美和日本的理論與實踐中，近年來出現(xiàn)了所謂“版權的部分或分割出讓”，藝術品的版權理論上可以由多人持有，而藝術品的所有權共有則是一個早有定論的法律問題。
我注意到彭中天先生將藝術品“切碎來賣”的思路不僅與上述理論契合，亦有相當?shù)目刹僮餍?。彭先生致力的“藝術品產權交易所”，將對藝術品的資本化產生極大的促進。
第四點：藝術品資本化與資本投資藝術品市場的法律操作
1、藝術品的商業(yè)價格如何確定？能否成為商業(yè)實體的注冊資本？藝術品作為公司注冊資金如何承擔法律責任？這些都需要考慮。
2、眾多的基金，眾多的資金，他們想進入藝術品市場，他們想炒作藝術品。在這樣的一個過程當中，需要一個如何的法律規(guī)制，我覺得有以下三個方面：其一，作為資本的藝術品價格確定與組織形式如何確定。其二，作為資本藝術投資的規(guī)則與法律規(guī)制。其三，資本大舉進入藝術品市場投資和交易的規(guī)則。這些都是我們在藝術品的產業(yè)化過程當中，藝術品資本化過程中和資本進入藝術市場過程當中需要迫切關注的問題。
中國有句古話叫做“亂世藏金，盛世藏寶?！蔽矣X得藝術品市場的興起，也反映出我們這個時代的前進和發(fā)展。但是作為一種商業(yè)的思維，人應當有一種逆向思維。未必一定要盛世藏寶，所以如何去做，確實有商業(yè)的智慧，有法律的規(guī)則。但不管怎麼樣說，我們生活在一個現(xiàn)代社會，這個現(xiàn)代社會，最重要的一點就是對未來有一個最穩(wěn)定的預期，例如我們存錢到銀行去，是因為我們知道我們可以連本帶息取出來。那麼藝術的創(chuàng)作，藝術的經營，藝術的投資都需要一種穩(wěn)定的預期。這種穩(wěn)定的預期有兩個基本的維度：第一個，就是法制、規(guī)則的完善和對規(guī)則的敬仰。第二個，就是人自身的一種本能。就是人這樣的一種誠信，你說的話，你做的事情，是能夠讓我們信任的，是能夠給我們期待的。
藝術品市場與宏觀經濟形勢緊密相聯(lián)，與資本市場緊密相聯(lián)，股市、樓市、匯市等均會對藝術品市場產生影響并呈現(xiàn)出某種規(guī)律。我注意到林天強先生（798總規(guī)劃師）對此問題的關注與論述。依據(jù)市場規(guī)律實現(xiàn)藝術品的價值是經濟問題，依據(jù)市場規(guī)則維護投資和交易的公平則是法律問題。大成律師事務所作為中國最大的律師事務所之一，擁有中國數(shù)量最多的律師和最多的分支機搆，我們調處的各種投資解紛數(shù)以百億計，包括我本人處理的也有很多。在此過程中我深刻感受到：現(xiàn)代社會的基礎是明確而穩(wěn)定的預期，這種預期一是源自規(guī)則的完善、權威與對規(guī)則的尊重與遵從；二是源自市場參與者的誠信。而藝術則是直指人內心深處的東西，是關乎人生感受、境界與品味的東西。因此，我希望以三大愿望結束我今天的發(fā)言：
愿法治成為我們的信仰！
愿誠信成為我們的本能！
愿藝術提升生命的品味！
謝謝大家！
中偉律師 所訓：律師是一種信仰，律師是一種責任，律師是良知，律師是正義，律師是愛……
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