藝術(shù)資本的法律問(wèn)題
——在“798藝術(shù)資本論壇”上的講演
【2008年10月日至11月日，北京798藝術(shù)社區(qū)舉辦藝術(shù)節(jié)。798藝術(shù)資本論壇是藝術(shù)節(jié)重要內(nèi)容，并于藝術(shù)節(jié)閉幕式之前召開(kāi)。國(guó)內(nèi)外著名藝術(shù)評(píng)論家、策展人、藝術(shù)投資人等應(yīng)邀參加。】
感謝郭弈承先生讓我們?cè)谶@樣一個(gè)喧囂的時(shí)代來(lái)拷問(wèn)自己的心靈：藝術(shù)層面的價(jià)值是什麼？商業(yè)層面的難題是什麼？生活當(dāng)中的美是什麼？我深受啟發(fā)。
郭先生剛剛提到用藝術(shù)授權(quán)的方式解決藝術(shù)因?yàn)閯?chuàng)作獨(dú)特性難以規(guī)模化的問(wèn)題。那麼，誰(shuí)有權(quán)利來(lái)給別人授權(quán)呢？他授權(quán)給誰(shuí)呢？怎樣去授權(quán)呢？授權(quán)產(chǎn)生了權(quán)利和利益雙方怎麼分配呢？出現(xiàn)了爭(zhēng)執(zhí)怎麼來(lái)解決呢？所以，無(wú)論是藝術(shù)，還是商業(yè)，還是生活，都需要一個(gè)規(guī)則問(wèn)題。
798本身的產(chǎn)生就是中國(guó)改革開(kāi)放三十年的產(chǎn)物。前不久，香港電臺(tái)電視部採(cǎi)訪我，回顧中國(guó)改革開(kāi)放三十年。我認(rèn)為：過(guò)去的三十年，就是中國(guó)走向現(xiàn)代化的三十年。這個(gè)現(xiàn)代化有三個(gè)維度：第一個(gè)維度，是以市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)為特色的經(jīng)濟(jì)的現(xiàn)代化；第二個(gè)維度，是以民主憲政為特色的法治現(xiàn)代化；第三個(gè)維度，是以人的高度自由和自律為基礎(chǔ)的人類(lèi)文明的現(xiàn)代化。而人類(lèi)文明是經(jīng)濟(jì)和政治的基礎(chǔ)，也是經(jīng)濟(jì)與政治的終極目標(biāo)。而藝術(shù)則是人類(lèi)文明最重要的載體之一。在藝術(shù)品身上所綻放出人性的光輝，超越了時(shí)空的約束。
當(dāng)今資本時(shí)代，藝術(shù)品不可避免地面臨商品化、資本化趨勢(shì)，而資本對(duì)藝術(shù)品市場(chǎng)的介入亦不可避免地對(duì)藝術(shù)造成某種的撕扯乃至撕裂。對(duì)于藝術(shù)品及藝術(shù)資本而言，有這樣幾個(gè)基本的法律問(wèn)題需要我們?nèi)ブ匾暎?/p>
第一，藝術(shù)創(chuàng)作的自由和邊界是什麼？
這幾天798藝術(shù)節(jié)非常吸引大家眼球的，是有一個(gè)“海容天天”女士，用她在籠子里的赤身裸體，來(lái)展示人內(nèi)心的一些東西?？赡芫W(wǎng)路上的議論很多，大家的見(jiàn)解也很多。甚至在最后一天的時(shí)候，有位男士把她推到了街上去。我覺(jué)得如果是在三十年前是不可想像的，在二十年前是要被抓進(jìn)大牢的，在十幾年前是不允許你做的，但是今天我們做了。我不對(duì)她這種行為藝術(shù)的價(jià)值本身做評(píng)判，我只是說(shuō)，藝術(shù)創(chuàng)作的自由度在提升。
但，這絕不意味著藝術(shù)的創(chuàng)作是沒(méi)有邊界的，我個(gè)人認(rèn)為：以違反人性的尤其是犯罪的方式進(jìn)行藝術(shù)創(chuàng)作是絕對(duì)不允許的：如納粹用猶太人人皮製成工藝品，犯罪分子將人殺害后製成蠟像，等等。而海容天天女士式的行為藝術(shù)，亦受到一國(guó)民族傳統(tǒng)、宗教信仰、普遍觀念等諸多因素制約，法律上有個(gè)名詞叫做“公序良俗”，包括藝術(shù)創(chuàng)作在內(nèi)的人類(lèi)行為，都不可避免地受到這種“公序良俗”的指導(dǎo)和約束。
我所堅(jiān)決反對(duì)的，是以意識(shí)形態(tài)、政治需要等原因，通過(guò)公共權(quán)力，強(qiáng)制性地剝奪公民藝術(shù)創(chuàng)作和言論的自由，其突出表現(xiàn)形式就是政府恣意的禁書(shū)。
第二．藝術(shù)作品的法律保護(hù)。
假設(shè)一下，如果這位海容天天女士在展覽過(guò)程當(dāng)中，有位男士伸出“咸豬手”去騷擾她一下，那麼這個(gè)問(wèn)題是對(duì)藝術(shù)品的一種損害呢，還是對(duì)這位女士人身權(quán)利的一種損害，還是其他方式的損害呢，這就涉及到我今天要談的第二個(gè)問(wèn)題，也就是對(duì)藝術(shù)品法律保護(hù)的問(wèn)題。
第一點(diǎn)，藝術(shù)品的著作權(quán)保護(hù)。
在80年代，魯迅先生的兒子周海嬰打了非常著名的關(guān)于魯迅作品版權(quán)財(cái)產(chǎn)繼承權(quán)的官司。其實(shí)他是對(duì)《著作權(quán)》當(dāng)中，財(cái)產(chǎn)權(quán)利的一種法律上的自我保護(hù)。
其次，黃胄先生畫(huà)的驢非常有名，如果我把自己畫(huà)的驢署名黃胄，那這侵犯黃胄先生什麼權(quán)利呢？如果把我畫(huà)的驢當(dāng)做黃胄先生的作品去賣(mài)，又侵害了黃先生什麼樣的權(quán)利呢？如果我把黃胄先生的作品，把“黃胄”兩個(gè)字涂了，寫(xiě)上“呂良彪”三個(gè)字，那麼這對(duì)黃胄先生藝術(shù)品的權(quán)利是怎樣的侵害呢？我覺(jué)得這樣一些問(wèn)題在法律上都有非常明確的界定，就不展開(kāi)講了。
此外，還有一個(gè)保護(hù)作品完整權(quán)的問(wèn)題。大家都知道達(dá)芬奇的《蒙娜麗莎》非常美。那麼在后續(xù)畫(huà)家中為了展示自己的個(gè)性，我看到有長(zhǎng)鬍子的蒙娜麗莎，有狐貍精的蒙娜麗莎，有機(jī)器人的蒙娜麗莎，那麼這是否構(gòu)成對(duì)達(dá)芬奇先生作品的一種侵權(quán)呢？按我個(gè)人的理解，達(dá)芬奇的作品經(jīng)過(guò)千百年的積淀，已經(jīng)成為一種公共產(chǎn)品。但是如果有人把羅中立先生的油畫(huà)《父親》中的“父親”掛上一幅老花眼鏡，或者說(shuō)我請(qǐng)人在陳逸飛先生的那幅《潯陽(yáng)遺韻》里，把我畫(huà)在里面摟著一個(gè)美女做小妾狀，這些顯然都是對(duì)現(xiàn)代藝術(shù)家藝術(shù)作品的一種侵權(quán)。法律如何去規(guī)制和保護(hù)它，這是我們要談到的藝術(shù)作品法律保護(hù)的第一個(gè)問(wèn)題，著作權(quán)層面的問(wèn)題。
第二點(diǎn)，藝術(shù)品的物權(quán)保護(hù)
藝術(shù)品自身的完整性、安全性、不被侵害性，這些都是我們從物權(quán)方面，從藝術(shù)品作為一個(gè)財(cái)產(chǎn)本身怎麼樣去保護(hù)這個(gè)角度需要考慮的問(wèn)題。
第三點(diǎn)，藝術(shù)品的債權(quán)保護(hù)
如果你對(duì)別人的藝術(shù)品，別人的著作權(quán)，別人的財(cái)產(chǎn)權(quán)進(jìn)行了侵害，你應(yīng)當(dāng)承擔(dān)什麼樣的責(zé)任？怎麼樣去賠償？我們說(shuō)這種責(zé)任有刑事上的責(zé)任，從博物館里面偷名畫(huà)得蹲大獄。咱們國(guó)家《刑法》里面盜竊金融機(jī)構(gòu)和國(guó)寶，都可以判死刑。這樣一些都是對(duì)藝術(shù)品本身的責(zé)任。這是債權(quán)的保護(hù)方式。
第三，藝術(shù)資本化與藝術(shù)投資過(guò)程當(dāng)中的法律規(guī)制問(wèn)題
第一點(diǎn)：藝術(shù)品的價(jià)值確定。
藝術(shù)品有其藝術(shù)價(jià)值、歷史價(jià)值、文物價(jià)值，這些價(jià)值在為期數(shù)年、數(shù)十年的過(guò)程中，不會(huì)有太大變化。但藝術(shù)品以?xún)r(jià)格為表現(xiàn)形式的商業(yè)價(jià)值，在此期間則可能甚至注定會(huì)有巨大變化。這就需要藝術(shù)品要有一個(gè)價(jià)格確立規(guī)則。拍賣(mài)拍出天價(jià)來(lái)，一個(gè)什麼樣的價(jià)值。這是一個(gè)商業(yè)層面的問(wèn)題，也可能有炒作層面的問(wèn)題。但是這些商業(yè)價(jià)值的確定有一個(gè)交易規(guī)則。只要符合交易規(guī)則確定的價(jià)值或者價(jià)格就應(yīng)當(dāng)認(rèn)為是正確的。那麼交易的規(guī)則如何確立？像我們有拍賣(mài)行，對(duì)藝術(shù)品、文物，國(guó)家需要對(duì)它進(jìn)行管理、保護(hù)，在這樣的情況下，還要有國(guó)家的《文物法》、相應(yīng)的對(duì)市場(chǎng)管理的法律法規(guī)。國(guó)家作為一種管理，在這個(gè)時(shí)候要行使一種行政管理職責(zé)，通過(guò)這樣的方式，對(duì)我們藝術(shù)品的生產(chǎn)、交易進(jìn)行保護(hù)。
第二點(diǎn)：藝術(shù)品交易與管理的規(guī)則
藝術(shù)品的價(jià)格確定后，藝術(shù)品的交易及保險(xiǎn)等配套規(guī)則、國(guó)家對(duì)藝術(shù)品交易的管理規(guī)范以及當(dāng)事人的權(quán)利救濟(jì)途徑等等，也都需要相應(yīng)的法律規(guī)則。
第三點(diǎn)：藝術(shù)品資本化的法律問(wèn)題
藝術(shù)品之所以成其為藝術(shù)品，就是因?yàn)樗囆g(shù)創(chuàng)作的個(gè)體獨(dú)特性與不可工業(yè)複製性。這種不可工作複製性，成為藝術(shù)品生產(chǎn)規(guī)模化與資本化的最大障礙。藝術(shù)品的資本化，我以為至少有以下三個(gè)途徑：
1、藝術(shù)授權(quán)。
剛才郭先生提到的藝術(shù)授權(quán)，是藝術(shù)品資本化的重要途徑。通過(guò)藝術(shù)授權(quán)，單一藝術(shù)品的藝術(shù)形式得以以工業(yè)方式規(guī)?；a(chǎn)，從而實(shí)現(xiàn)藝術(shù)品的資本化。
2、藝術(shù)積累。
在這個(gè)問(wèn)題上，我不是非常同意郭先生提到的一點(diǎn)，我認(rèn)為藝術(shù)授權(quán)是非常天才的。我覺(jué)得雖然藝術(shù)品的生產(chǎn)是非常個(gè)性化的，因?yàn)槲覀冋驹谇叭?、巨人的肩膀之上，在這個(gè)社會(huì)，已經(jīng)凝聚著太多、太豐富，高價(jià)值的藝術(shù)品，這些高檔藝術(shù)品存在，他們本身豐厚的價(jià)值已經(jīng)使我們具備這樣一種可能，使他們進(jìn)行一種規(guī)模化的投資，規(guī)模化的交易。比如郭先生一個(gè)人的藝術(shù)品是有限的，但是在座各位有50多個(gè)人，50多個(gè)藝術(shù)家，幾十個(gè)，幾百個(gè)人這些藝術(shù)品是巨大的，我將這些藝術(shù)品作為我的投資。我成立一個(gè)公司，我成立一個(gè)基金，我成立一個(gè)合伙?？梢詥幔?/p>
3、藝術(shù)品產(chǎn)權(quán)分割。
近百年來(lái)，藝術(shù)品的商業(yè)價(jià)值有了飛速提升，一件藝術(shù)品的商業(yè)價(jià)格甚至數(shù)百萬(wàn)甚至千萬(wàn)美元計(jì)，以個(gè)人資力能夠投資如此巨大藝術(shù)品交易的個(gè)體極其有限。只能成為“少數(shù)人的游戲”，藝術(shù)品的資本化是極其受限的。
在歐美和日本的理論與實(shí)踐中，近年來(lái)出現(xiàn)了所謂“版權(quán)的部分或分割出讓”，藝術(shù)品的版權(quán)理論上可以由多人持有，而藝術(shù)品的所有權(quán)共有則是一個(gè)早有定論的法律問(wèn)題。
我注意到彭中天先生將藝術(shù)品“切碎來(lái)賣(mài)”的思路不僅與上述理論契合，亦有相當(dāng)?shù)目刹僮餍?。彭先生致力的“藝術(shù)品產(chǎn)權(quán)交易所”，將對(duì)藝術(shù)品的資本化產(chǎn)生極大的促進(jìn)。
第四點(diǎn)：藝術(shù)品資本化與資本投資藝術(shù)品市場(chǎng)的法律操作
1、藝術(shù)品的商業(yè)價(jià)格如何確定？能否成為商業(yè)實(shí)體的注冊(cè)資本？藝術(shù)品作為公司注冊(cè)資金如何承擔(dān)法律責(zé)任？這些都需要考慮。
2、眾多的基金，眾多的資金，他們想進(jìn)入藝術(shù)品市場(chǎng)，他們想炒作藝術(shù)品。在這樣的一個(gè)過(guò)程當(dāng)中，需要一個(gè)如何的法律規(guī)制，我覺(jué)得有以下三個(gè)方面：其一，作為資本的藝術(shù)品價(jià)格確定與組織形式如何確定。其二，作為資本藝術(shù)投資的規(guī)則與法律規(guī)制。其三，資本大舉進(jìn)入藝術(shù)品市場(chǎng)投資和交易的規(guī)則。這些都是我們?cè)谒囆g(shù)品的產(chǎn)業(yè)化過(guò)程當(dāng)中，藝術(shù)品資本化過(guò)程中和資本進(jìn)入藝術(shù)市場(chǎng)過(guò)程當(dāng)中需要迫切關(guān)注的問(wèn)題。
中國(guó)有句古話叫做“亂世藏金，盛世藏寶。”我覺(jué)得藝術(shù)品市場(chǎng)的興起，也反映出我們這個(gè)時(shí)代的前進(jìn)和發(fā)展。但是作為一種商業(yè)的思維，人應(yīng)當(dāng)有一種逆向思維。未必一定要盛世藏寶，所以如何去做，確實(shí)有商業(yè)的智慧，有法律的規(guī)則。但不管怎麼樣說(shuō)，我們生活在一個(gè)現(xiàn)代社會(huì)，這個(gè)現(xiàn)代社會(huì)，最重要的一點(diǎn)就是對(duì)未來(lái)有一個(gè)最穩(wěn)定的預(yù)期，例如我們存錢(qián)到銀行去，是因?yàn)槲覀冎牢覀兛梢赃B本帶息取出來(lái)。那麼藝術(shù)的創(chuàng)作，藝術(shù)的經(jīng)營(yíng)，藝術(shù)的投資都需要一種穩(wěn)定的預(yù)期。這種穩(wěn)定的預(yù)期有兩個(gè)基本的維度：第一個(gè)，就是法制、規(guī)則的完善和對(duì)規(guī)則的敬仰。第二個(gè)，就是人自身的一種本能。就是人這樣的一種誠(chéng)信，你說(shuō)的話，你做的事情，是能夠讓我們信任的，是能夠給我們期待的。
藝術(shù)品市場(chǎng)與宏觀經(jīng)濟(jì)形勢(shì)緊密相聯(lián)，與資本市場(chǎng)緊密相聯(lián)，股市、樓市、匯市等均會(huì)對(duì)藝術(shù)品市場(chǎng)產(chǎn)生影響并呈現(xiàn)出某種規(guī)律。我注意到林天強(qiáng)先生（798總規(guī)劃師）對(duì)此問(wèn)題的關(guān)注與論述。依據(jù)市場(chǎng)規(guī)律實(shí)現(xiàn)藝術(shù)品的價(jià)值是經(jīng)濟(jì)問(wèn)題，依據(jù)市場(chǎng)規(guī)則維護(hù)投資和交易的公平則是法律問(wèn)題。大成律師事務(wù)所作為中國(guó)最大的律師事務(wù)所之一，擁有中國(guó)數(shù)量最多的律師和最多的分支機(jī)搆，我們調(diào)處的各種投資解紛數(shù)以百億計(jì)，包括我本人處理的也有很多。在此過(guò)程中我深刻感受到：現(xiàn)代社會(huì)的基礎(chǔ)是明確而穩(wěn)定的預(yù)期，這種預(yù)期一是源自規(guī)則的完善、權(quán)威與對(duì)規(guī)則的尊重與遵從；二是源自市場(chǎng)參與者的誠(chéng)信。而藝術(shù)則是直指人內(nèi)心深處的東西，是關(guān)乎人生感受、境界與品味的東西。因此，我希望以三大愿望結(jié)束我今天的發(fā)言：
愿法治成為我們的信仰！
愿誠(chéng)信成為我們的本能！
愿藝術(shù)提升生命的品味！
謝謝大家！
中偉律師 所訓(xùn)：律師是一種信仰，律師是一種責(zé)任，律師是良知，律師是正義，律師是愛(ài)……
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