
代 理 詞
尊敬的審判長(zhǎng)、審判員:
湖南溥天律師事務(wù)所依法接受 的委托,指派唐波律師擔(dān)任 與 有限公司(以下簡(jiǎn)稱 公司)勞動(dòng)爭(zhēng)議糾紛一案的訴訟代理人,根據(jù)本案的事實(shí)及有關(guān)法律,發(fā)表如下代理意見(jiàn),供合議庭參考:
一、關(guān)于本案的基本事實(shí)。
于 年 月 日被 公司聘為該公司副總,主管 ,工資年薪酬為 萬(wàn)/年,入職當(dāng)時(shí)未簽勞動(dòng)合同。 年 月 日被告停止了原告工作。庭審中被告至少承認(rèn)從 年 月至 年 月 日原告在被告處工作。被告從沒(méi)有為原告辦理社保手續(xù)。原告在被告公司工作數(shù)年期間,幾乎天天加班,幾乎每個(gè)節(jié)假日、周六、周末都在加班。
二、關(guān)于本案法庭歸納的爭(zhēng)議焦點(diǎn)。
(一)雙方之間是否存在勞動(dòng)關(guān)系。
庭審中被告承認(rèn)從 年 月至 年 月 日,原告在被告處工作。原告通過(guò) 、 、 、 、 、 、 均證實(shí)了原告與被告之間存在勞動(dòng)關(guān)系。
(二)原告的月工資多少?
1、庭審中,原告已經(jīng)提交了于 年 月至 年 月在被告公司工作期間總經(jīng)理 親筆書(shū)信,書(shū)信中證實(shí)了原告的工資為 萬(wàn)元/年,且說(shuō)明了 年被告欠原告工資 萬(wàn)元。該親筆書(shū)信是由 給原告,再由原告交給被告法定代表人 的。書(shū)信未用信封封口,已由原告交給被告法定代表人 。被告總經(jīng)理在書(shū)信的復(fù)印件上寫(xiě)上“復(fù)印屬實(shí)”,并簽名再交給原告,證明效力等同于原件。
2、原告通過(guò)證人證言、書(shū)證、錄音資料、現(xiàn)有的現(xiàn)金支票票據(jù)等證據(jù)均證實(shí),被告工資分二部分發(fā)放。被告所提交的由 縣勞動(dòng)保障監(jiān)察大隊(duì)出具的證明的合法性、真實(shí)性、關(guān)聯(lián)性明顯存在重大瑕疵。(1)證明上所書(shū)寫(xiě)“我隊(duì)收到的”,只能說(shuō)明該資料只是由被告提交,而非 縣勞動(dòng)保障監(jiān)察大隊(duì)審查。(2)所說(shuō)的勞動(dòng)者工資計(jì)酬方式,也沒(méi)有起止時(shí)間。
(2)原告先后兩次書(shū)面向 縣人民法法院申請(qǐng)向中國(guó)
分行調(diào)取 至 年度 有限公司支付給 工資的現(xiàn)金支票,和向 有限公司付給 工資的現(xiàn)金支票存根,同時(shí)申請(qǐng)貴院向 調(diào)查取證,以證明申請(qǐng)人在 有限公司的工資收入、被拖欠的工資、加班等情況。但是法院一直到現(xiàn)在未給調(diào)取。
依據(jù)《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第七十五條“一方當(dāng)事人持有證據(jù)無(wú)正當(dāng)理由拒不提供的,如果對(duì)方當(dāng)事人主張?jiān)撟C據(jù)的內(nèi)容不利于證據(jù)持有人,可以推定該主張成立”之規(guī)定,且原告已經(jīng)提交了原告工資證明,理應(yīng)按照勞動(dòng)者 主張的實(shí)際發(fā)放的 萬(wàn)元/年工資數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行認(rèn)定。
(3)原告在庭審前, 縣人民法院調(diào)取的 行支付原告工資的流水清單,存在明顯的邏輯錯(cuò)誤。
(4)被告提供 年 月—— 年 月的工資表,只能說(shuō)明原告每月先發(fā) 元,(已得到多方證實(shí)),不能說(shuō)明每月的全部工資。
(三)原告是否存在加班事實(shí)、加班費(fèi)的計(jì)算。
原告在庭審中,通過(guò)值班表、加班表、證人證言等證據(jù),證實(shí)了原告在被告公司工作數(shù)年期間,原告在節(jié)假日、周六、周末,幾乎天天加班。原告只需證明加班基本事實(shí)即可,具體加班天數(shù),應(yīng)由被告負(fù)舉證責(zé)任。
(四)被告是否為原告繳納社?;?/p>
原告在庭審中,提交了由自己繳納的社?;穑?nbsp; 年- 年)的憑據(jù),說(shuō)明該費(fèi)用由原告自己繳納的。被告所提交的是由 縣社會(huì)勞動(dòng)保險(xiǎn)局提交的證明,只能說(shuō)明原告已繳納社?;穑荒苷f(shuō)明該基金是被告公司所繳納,被告無(wú)法舉證他所交納社保基金的憑證。
在被告不為其繳納社保基金的情況下,無(wú)奈原告自己繳納了社保基金,被告應(yīng)將原告所交社保基金補(bǔ)給原告。
三、 公司依法應(yīng)向 支付, 年 月 日至 年 月 日,欠 的 元工資。
庭審中,原告已經(jīng)提交了 年 月至 年 月在被告公司工作的總經(jīng)理 親筆書(shū)信,證明被告拖欠原告工資 元。
四、綜上所述: 縣勞動(dòng)人事?tīng)?zhēng)議仲裁委員會(huì)仲裁裁決書(shū)是錯(cuò)誤的裁決。
五、原告在庭審前二次向 縣人民法院申請(qǐng),向曾經(jīng)在被告公司長(zhǎng)期工作的總經(jīng)理 調(diào)取本案有關(guān)的原告工資情況、拖欠的工資情況、加班情況等證據(jù)。而 縣人民法院至開(kāi)庭審前,卻沒(méi)有調(diào)取。
六、在庭審中,原告所提交的錄音資料、書(shū)證、證明、值班表簽字、加班表簽字均已提交了具體的身份資料,不存在被告所提出的身份異議問(wèn)題。
本案有關(guān)的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金、工資及賠償、加班費(fèi)及賠償、未簽勞動(dòng)合同的雙倍工資差額及賠償、經(jīng)濟(jì)賠償金、補(bǔ)償社?;鸬挠?jì)算標(biāo)準(zhǔn)、依據(jù)、數(shù)額等已經(jīng)在起訴狀中詳細(xì)列明。
本代理請(qǐng)求貴院依法判決,支付原告訴訟請(qǐng)求。
原告代理人:唐波律師
年 月 日
唐波律師辦案心得:有事,請(qǐng)跟我的律師談
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