裁判要旨
長(zhǎng)期遭受嚴(yán)重家暴的受害者為反抗、擺脫家暴殺死施暴者，其行為具有防衛(wèi)因素，如犯罪情節(jié)不是特別惡劣，作案手段不是特別殘忍的，可以認(rèn)定為故意殺人“情節(jié)較輕”。
案情
被告人姚榮香和被害人方益順系夫妻關(guān)系，二人婚后育有四個(gè)子女。方益順與姚榮香結(jié)婚10余年來，在不順意時(shí)即對(duì)姚拳打腳踢。2013年下半年，方益順開始有婚外情，在日常生活中變本加厲地對(duì)姚榮香實(shí)施毆打。2014年8月16日中午，方益順在其務(wù)工的浙江省溫州市甌海區(qū)發(fā)達(dá)鞋底廠三樓員工宿舍內(nèi)因瑣事再次毆打姚榮香，當(dāng)晚還向姚榮香提出離婚并要求姚獨(dú)自承擔(dān)兩個(gè)子女的撫養(yǎng)費(fèi)用。次日凌晨，姚榮香在絕望無助、心生怨恨的情況下產(chǎn)生殺害方益順的想法。姚榮香趁方益順熟睡之際，持宿舍內(nèi)的螺紋鋼管猛擊方益順頭部數(shù)下，又拿來菜刀砍切方的頸部，致被害人當(dāng)場(chǎng)死亡。作案后，姚榮香撥打110報(bào)警并留在現(xiàn)場(chǎng)等待警察到來。經(jīng)法醫(yī)鑒定，方益順系頭部遭棍棒類物體多次打擊和頸部遭受長(zhǎng)刃銳器多次切割造成嚴(yán)重顱腦損傷合并左側(cè)頸外動(dòng)脈破裂大失血而死亡。案發(fā)后，被害人的父母方亮清、張細(xì)鳳表示諒解姚榮香的行為，并請(qǐng)求對(duì)姚榮香從輕處罰。
裁判
浙江省溫州市中級(jí)人民法院經(jīng)審理認(rèn)為，被告人姚榮香因不堪忍受丈夫方益順的長(zhǎng)期家庭暴力而持械殺死方益順，其行為已構(gòu)成故意殺人罪。姚榮香作案后沒有逃匿或隱瞞、毀滅罪證，而且主動(dòng)打電話報(bào)警，歸案后如實(shí)供述自己的犯罪事實(shí)，并帶領(lǐng)偵查人員找到作案使用的菜刀，具有認(rèn)罪、悔罪情節(jié)。綜上，姚榮香的作案手段并非特別殘忍、犯罪情節(jié)并非特別惡劣，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第二百三十二條規(guī)定的故意殺人“情節(jié)較輕”。同時(shí)，考慮到被害人方益順的父母對(duì)姚榮香表示諒解，且姚榮香尚有四個(gè)子女需要撫養(yǎng)，因此對(duì)姚榮香給予較大幅度的從輕處罰。依照刑法相應(yīng)規(guī)定，判決姚榮香犯故意殺人罪，判處有期徒刑五年。
一審宣判后，姚榮香未上訴，公訴機(jī)關(guān)亦未提出抗訴，判決已發(fā)生法律效力。
評(píng)析
1.長(zhǎng)期嚴(yán)重家庭暴力的認(rèn)定
家庭暴力一般是指家庭成員包括配偶、父母、子女以及其他共同生活的近親屬之間實(shí)施的，以毆打、捆綁、禁閉、殘害或者其他手段對(duì)身體、精神、性等方面的侵害。家庭暴力的發(fā)生往往具有周期性，即從雙方關(guān)系緊張期到暴力期再到平靜期，如果經(jīng)過兩個(gè)以上這樣的周期，即可界定家庭暴力的存在，因此家庭成員之間偶爾發(fā)生的肢體沖突并不屬于家庭暴力，在審理過程中應(yīng)與家庭暴力有所區(qū)分。同時(shí)，被告人遭受的家庭暴力應(yīng)達(dá)到一定的程度，2015年“兩高兩部”《關(guān)于依法辦理家庭暴力犯罪案件的意見》（以下簡(jiǎn)稱《意見》）對(duì)此從強(qiáng)度和長(zhǎng)度兩個(gè)方面作出了規(guī)定，即遭受嚴(yán)重家庭暴力，身體、精神受到重大損害或者遭受了長(zhǎng)期家庭暴力。但《意見》對(duì)何為嚴(yán)重家庭暴力、何為重大損害、何為長(zhǎng)期家庭暴力并未做出明確規(guī)定。
對(duì)于判斷何為長(zhǎng)期嚴(yán)重的家庭暴力，除了考慮家庭暴力延續(xù)的時(shí)間長(zhǎng)短，還要考慮家庭暴力延續(xù)的時(shí)間在整個(gè)婚姻家庭關(guān)系存續(xù)期間所占的比例以及對(duì)被告人心理、精神所造成的影響等因素。本案中，姚榮香供述與方益順結(jié)婚以來，只要不服從即遭拳打腳踢，在方益順有婚外情后，只要過問婚外情的情況，遭受毆打的程度更加嚴(yán)重、頻率更加頻繁。本案有10余名證人，包括被害人方益順的親屬、工友、同鄉(xiāng)，均證實(shí)曾親眼看見姚榮香遭受方益順毆打或者聽聞方益順經(jīng)常毆打姚榮香的經(jīng)過情況。本案在案的姚榮香唯一一次就診記錄尚無法反映出其身體受到了重大的損害，但姚榮香自結(jié)婚10余年來一直遭受方某的毆打，足以認(rèn)定其遭受了長(zhǎng)期嚴(yán)重的家庭暴力。
2.被告人的殺人動(dòng)機(jī)是為了反抗、擺脫家庭暴力，其行為具有防衛(wèi)因素
施暴者實(shí)施的家庭暴力是誘發(fā)被告人產(chǎn)生犯罪動(dòng)機(jī)或者使犯罪動(dòng)機(jī)外化最主要的因素，被害人在案發(fā)起因上存在嚴(yán)重過錯(cuò)，這也是認(rèn)定被告人故意殺人“情節(jié)較輕”的主要依據(jù)之一。在審理此類案件時(shí)，應(yīng)分析判斷被告人殺人的動(dòng)機(jī)，只有在被告人因不堪忍受家庭暴力，為了反抗、擺脫家庭暴力而產(chǎn)生殺人故意的情形下，才能適用《意見》第20條的規(guī)定。結(jié)合本案，姚榮香遭受長(zhǎng)期的毆打后一直委曲求全、默默忍受，但丈夫出軌后對(duì)她打得更兇、更頻繁，往往兩三天就要打一次，導(dǎo)致姚榮香內(nèi)心的積怨、恐懼已經(jīng)積累到一定的程度，案發(fā)當(dāng)天凌晨，終因丈夫提出離婚并要求其獨(dú)自撫養(yǎng)兩個(gè)子女，再也無法忍受而采取極端的手段殺人。丈夫提出離婚并要求姚榮香獨(dú)自撫養(yǎng)兩個(gè)子女看似與姚榮香遭受的家庭暴力無關(guān)，但正是因?yàn)橐s香在遭受了長(zhǎng)期的暴力之后，在其主觀認(rèn)識(shí)上，方益順提出離婚也是其實(shí)施的家庭暴力的一部分。因此姚榮香殺人的動(dòng)機(jī)主要還是為了反抗其遭受的長(zhǎng)期家庭暴力。
3.被告人特殊心理行為模式對(duì)犯罪情節(jié)認(rèn)定的影響
受暴者以暴制暴的案件不同于一般的故意殺人案件，被告人往往具有特殊的心理和行為模式，在評(píng)價(jià)被告人的作案手段和犯罪情節(jié)時(shí)應(yīng)充分考慮被告人特殊的心理和行為模式。家庭暴力的受暴者出于自我保護(hù)的目的，防止施暴者在未死的情況對(duì)其造成更大的傷害，往往會(huì)使用具有殺傷性的工具加害于施暴者的致命部位，對(duì)此不能一概認(rèn)定為“犯罪手段特別殘忍”。
只有在泄憤、報(bào)復(fù)、折磨等目的的支配下，用兇殘狠毒或者社會(huì)大眾普遍難以接受的手段和方法長(zhǎng)時(shí)間、高頻率加害于被害人的身體，故意加重被害人的痛苦程度，才能認(rèn)定為“犯罪手段特別殘忍”。除此以外，如果被告人殺人的動(dòng)機(jī)是為了反抗、擺脫家庭暴力，其殺人的對(duì)象具有特定性，其只針對(duì)施暴人，對(duì)社會(huì)大眾不具有人身危險(xiǎn)性，作案后具有自首情節(jié)或者認(rèn)罪、悔罪態(tài)度較好，沒有破壞現(xiàn)場(chǎng)、毀滅罪證、侮辱被害人尸體的，一般可以認(rèn)定為“犯罪情節(jié)不是特別惡劣”。結(jié)合本案，姚榮香雖然使用了鋼管、菜刀等具有殺傷性的作案工具，在敲擊方益順的頭部之后再用菜刀砍切頸部，但結(jié)合受虐婦女的特殊心理模式，其主觀上只想迅速結(jié)束被害人的生命，防止被害人逃脫獲救后會(huì)反過來殺死自己。姚榮香作案后撥打了110電話，在現(xiàn)場(chǎng)等候警察，主動(dòng)帶警察尋找作案工具，綜合其在全案中的犯罪情節(jié)，可以認(rèn)定姚榮香手段不是特別殘忍、犯罪情節(jié)不是特別惡劣。
綜上，依照《意見》的規(guī)定，對(duì)被告人姚榮香以故意殺人“情節(jié)較輕”認(rèn)定。考慮到被害人的父母對(duì)姚榮香表示諒解，以及姚榮香尚有四個(gè)未成年子女需要撫養(yǎng)，最終對(duì)其判處有期徒刑五年。
本案案號(hào)：（2015）浙溫刑初字第4號(hào)
案例編寫人：浙江省溫州市中級(jí)人民法院鄭瓊
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