|作者：杜芹【北京市盈科（深圳）律師事務(wù)所高級合伙人，盈科全國婚姻與家庭法律專業(yè)委員會主任】
|來源：婚姻律師杜芹團(tuán)隊（ID：duqinlawyer）
離婚時父母將房產(chǎn)贈與子女，能否撤銷？
離婚本就是無奈的選擇，為了和平分手，夫妻雙方都是絞盡腦汁尋找平衡點。最終，很多夫妻會在《離婚協(xié)議》中，將房產(chǎn)約定歸孩子所有，以避免雙方繼續(xù)進(jìn)行房產(chǎn)爭奪大戰(zhàn)。那么，問題來了——這樣的約定，是否有效？是否能被撤銷呢？
這種約定，本質(zhì)上屬于夫妻附離婚目的的贈與。
《合同法》規(guī)定，除公證贈與、帶有公益性質(zhì)、道德義務(wù)性質(zhì)等特殊贈與外，其余贈與，在贈與物尚未實際交付前，是可以被撤銷的。房產(chǎn)的交付指的是產(chǎn)權(quán)過戶。據(jù)此，如果已經(jīng)離婚，但尚將房產(chǎn)過戶至子女名下之前，則男女雙方可以行使任意撤銷權(quán)，將房產(chǎn)據(jù)為己有。如果這樣，對于不想撤銷的這一方，也就無法實現(xiàn)當(dāng)初離婚時的目的，落得婚姻、財產(chǎn)兩空，這該如何是好呢？
一、該約定有效，單方不能隨意撤銷。
《婚姻法》司法解釋二規(guī)定，離婚協(xié)議中財產(chǎn)分割條款，如有欺詐、脅迫情形，一年內(nèi)可以變更或撤銷。除此之外，《婚姻法》及相關(guān)解釋，沒有任何規(guī)定可以改變離婚協(xié)議中關(guān)于財產(chǎn)分割條款的法律約束力。
法學(xué)界對于《離婚協(xié)議》是否適用合同法尚有爭議，但多數(shù)傾向于對于財產(chǎn)條款是可以適用《合同法》的。
但是，《婚姻法》是特殊法，即使該約定并不回避適用《合同法》，也因為婚姻法對此有特殊規(guī)定，應(yīng)適用婚姻法。由此，該約定有效，并且在離婚目的已經(jīng)達(dá)成的情況下，不能被撤銷被突破其約束力。否則，也無法彰顯對不愿撤銷一方以及孩子利益的保護(hù)。
二、雙方皆同意撤銷，實踐中判法不統(tǒng)一。
如前述所說，這種約定本不可撤銷。但因孩子尚未成年，孩子以自己之力還不能夠向父母主張要求過戶。而，男女雙方因某種原因，一致同意撤銷房產(chǎn)贈與子女重新分割，或者根本就不走訴訟程序，直接私下處置了房產(chǎn)，這樣，又該怎么辦呢？
我們曾做過一個案例，雙方都同意撤銷贈與，寶安法院制作了《民事調(diào)解書》，確定了重新分割該房產(chǎn)的方案。
有些法官的觀點是，既然該約定是夫妻共同財產(chǎn)處分行為，那么雙方協(xié)商一致當(dāng)然可以重新處置，這是站在離婚目的和離婚雙方利益的角度進(jìn)行的考量，而沒有考慮未成年子女的利益。盡管作為律師我們并不贊同法院的做法，但這恐怕也就是實踐中法院審判觀點的不規(guī)范不統(tǒng)一，造成的事實上的無奈吧。
即使未經(jīng)訴訟，男女雙方直接處置了房產(chǎn)，作為未成年人的受贈人，他根本不知道自己的利益被侵犯，又如何去保護(hù)呢？當(dāng)然，理論上說，孩子可以提起訴訟，要求夫妻給與賠償，但這種訴訟，恐怕也是難上加難了。
三、房產(chǎn)登記在一方名下，該方遲遲不愿過戶給孩子，另一方維權(quán)需技巧。
男女雙方是《離婚協(xié)議》的簽署雙方，而孩子顯然是第三人。該約定是一個牽涉到第三方利益的條款。如果一方不履行，對方該如何要求對方履行呢？
當(dāng)然要先起訴。怎么訴？是以自己名義起訴對方，要求對方履行《離婚協(xié)議》呢？還是以孩子名義起訴，要求對方履行過戶至自己名下呢？實踐中建議采用第二種方式。因為第一種方式，判決書中的當(dāng)事人，與執(zhí)行雙方不一致，可能導(dǎo)致法院拒絕執(zhí)行申請。
這也就是說，如果雙方之前采用訴訟離婚，判決書或者調(diào)解書中，說明房產(chǎn)歸孩子所有。直接申請執(zhí)行會面臨執(zhí)行不能的尷尬，可能需要提起另一個訴訟才行，人為增加了困難。
四、如果該房產(chǎn)尚有貸款，雙方又要持續(xù)月供，將帶來更多紛爭。
房產(chǎn)尚有貸款，顯然無法辦理過戶。而且，倘若有一方不愿再繼續(xù)支付月供，另一方是繼續(xù)月供呢，還是要不斷地起訴對方支付月供呢？亦或，雙方因為生活窘迫都無法繼續(xù)支付月供了，又該怎么處理呢？這些問題，既考驗雙方也考驗法官哪……
綜上所述，離婚時將房產(chǎn)約定給子女，有很多隱患和風(fēng)險，慎重！
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