參股經(jīng)營(yíng)假鼠標(biāo)，從犯辯護(hù)獲輕判

【基本案情】

林某與其同學(xué)方某、佘某二人2013年11月初合股組建一家加工電腦鼠標(biāo)的作坊，生產(chǎn)假冒戴爾、聯(lián)想、惠普等品牌的鼠標(biāo)，其中方某占40%股份，佘某、林某各占30%。林某只參股，不參與生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)，佘某負(fù)責(zé)組織人員加工生產(chǎn)，方某負(fù)責(zé)訂單和銷(xiāo)售，經(jīng)營(yíng)流程為方某先向佘某下單，佘某采購(gòu)原材料進(jìn)行生產(chǎn)，完成后交給方某，由佘某負(fù)責(zé)銷(xiāo)售，生產(chǎn)的假冒鼠標(biāo)以每個(gè)，4-6元左右的價(jià)格銷(xiāo)售。2014年5月，公安機(jī)關(guān)接到線報(bào)對(duì)該加工作坊進(jìn)行搜查，現(xiàn)場(chǎng)繳獲大量假冒鼠標(biāo)、送貨單和賬本一批，佘某被當(dāng)場(chǎng)抓獲。2014年8月8日，派出所在林某就職的公司將其抓獲。2014年8月12日，方某到公安機(jī)關(guān)投案。

公安機(jī)關(guān)現(xiàn)場(chǎng)查獲送貨單和賬本，統(tǒng)計(jì)出作坊銷(xiāo)售假冒鼠標(biāo)共56178個(gè)，繳獲賬本記載2014年1月1日至2014年6月11日，銷(xiāo)售金額為人民幣354237元。

【辦案經(jīng)過(guò)】

按照法律規(guī)定，假冒一種商標(biāo)，銷(xiāo)售金額為25萬(wàn)以上即為情節(jié)特別嚴(yán)重，可判處三年以上有期徒刑，故林某的案情十分嚴(yán)峻。但林某家屬一度認(rèn)為，沒(méi)參加具體生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的林某會(huì)被無(wú)罪釋放，一直未聘請(qǐng)律師，直至案件移交檢察機(jī)關(guān)提起公訴，才意識(shí)到大事不妙。后林某哥哥通過(guò)網(wǎng)絡(luò)檢索，找到馬成律師刑辯團(tuán)隊(duì)，通過(guò)上門(mén)當(dāng)面咨詢(xún)，林某哥哥對(duì)馬成律師團(tuán)隊(duì)的專(zhuān)業(yè)水平非常信賴(lài)，遂決定委托。

馬成律師辯護(hù)團(tuán)隊(duì)接收委托后，通過(guò)會(huì)見(jiàn)、閱卷、團(tuán)隊(duì)討論，認(rèn)為林某已經(jīng)明確供述其在后來(lái)的接觸過(guò)程中已經(jīng)明確知道方某等人是在實(shí)施假冒行為，在知情且參股的情況下，應(yīng)作從犯罪輕辯，同時(shí)通過(guò)攻擊證據(jù)鏈條降低涉案數(shù)額，才能取得更好的辯護(hù)效果。在征得林某及其家屬同意后，馬成律師團(tuán)隊(duì)向檢察機(jī)關(guān)提交了相關(guān)的法律意見(jiàn)書(shū)，但檢察機(jī)關(guān)并未作正面回應(yīng)，而在正式提起公訴時(shí)，對(duì)林某仍作出了三年以上的量刑建議。但馬成律師刑辯團(tuán)隊(duì)并未氣餒，不斷深化觀點(diǎn)，在審判階段，提出了如下辯護(hù)意見(jiàn)（簡(jiǎn)略如下）：

一、涉案鼠標(biāo)真?zhèn)舞b定和價(jià)格鑒定的主體及鑒定程序不合法，故相關(guān)單位出具的關(guān)于涉案鼠標(biāo)的《鑒定報(bào)告》及《價(jià)格證明》不具備合法性。

（一）鑒定主體不合法：鑒定主體其既無(wú)鑒定資質(zhì)且與本案存在利害關(guān)系。

（二）鑒定程序不合法：鑒定單位未經(jīng)任何合法的鑒定程序，過(guò)于簡(jiǎn)單而草率地給出了鑒定意見(jiàn)和價(jià)格證明，其意見(jiàn)不應(yīng)被采納。

二、賬本、訂單以及送貨單等證據(jù)存在諸多疑點(diǎn)，不應(yīng)作為認(rèn)定銷(xiāo)售金額之依據(jù)，在無(wú)法形成完整的證據(jù)鏈的情況下，應(yīng)將存疑利益歸于被告人。

（一）涉案賬本與訂單的合法性、真實(shí)性、關(guān)聯(lián)性均無(wú)從判斷，不能以此認(rèn)定實(shí)際銷(xiāo)售數(shù)量及金額。

（二）送貨單同樣存在諸多疑點(diǎn)，也不能作為認(rèn)定實(shí)際銷(xiāo)售金額之依據(jù)。

（三）鑒于上述送貨單的諸多疑點(diǎn)，廣東長(zhǎng)城司法會(huì)計(jì)鑒定所依據(jù)送貨單封頁(yè)上的價(jià)格計(jì)算不同型號(hào)鼠標(biāo)的銷(xiāo)售單價(jià)，以此推定已銷(xiāo)售總額為231188元，也與事實(shí)不符，應(yīng)不予采納。

三、華碩、索尼等公司至今仍未對(duì)其商標(biāo)注冊(cè)信息進(jìn)行確認(rèn)，偵查機(jī)關(guān)也未就相關(guān)商標(biāo)注冊(cè)信息進(jìn)行舉證的情況下，無(wú)法進(jìn)行侵權(quán)認(rèn)定，應(yīng)從總銷(xiāo)售金額中減去該批鼠標(biāo)的銷(xiāo)售金額。

四、林某并沒(méi)有參與作坊經(jīng)營(yíng)管理、銷(xiāo)售等活動(dòng)，在共同犯罪中起次要作用，應(yīng)被認(rèn)定為從犯。

五、林某在公司接受調(diào)查等待抓捕的行為，應(yīng)視為自動(dòng)投案,其自首情節(jié)應(yīng)被認(rèn)定。

六、林某到案后，積極規(guī)勸方某歸案，應(yīng)認(rèn)定立功。

七、被告人林某系初犯、偶犯，其事前并不知假冒注冊(cè)商標(biāo)構(gòu)成刑事犯罪，也無(wú)牟利目的，主觀惡性較小，且認(rèn)罪態(tài)度好，有悔罪表現(xiàn),具有諸多酌定量刑情節(jié)。

經(jīng)團(tuán)隊(duì)辯護(hù)人在庭審過(guò)程中的精彩表現(xiàn)及完美演繹，最終公訴人根據(jù)庭審情況，當(dāng)庭修正其之前起訴書(shū)及量刑建議書(shū)中的觀點(diǎn)，認(rèn)定方某有自首等情節(jié)，建議從輕處罰；被告林某系本案從犯，建議較方某從輕處罰。最終，法院采納了馬成律師團(tuán)的大部分辯護(hù)意見(jiàn)，認(rèn)定涉案金額僅為88000元，認(rèn)定林某為從犯，僅判處有期徒刑一年，宣判后的一周，林某即重獲自由。

【相關(guān)法條】

第二百一十三條【假冒注冊(cè)商標(biāo)罪】未經(jīng)注冊(cè)商標(biāo)所有人許可，在同一種商品上使用與其注冊(cè)商標(biāo)相同的商標(biāo)，情節(jié)嚴(yán)重的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；情節(jié)特別嚴(yán)重的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。

• 馬成律師辦案心得：簡(jiǎn)單的案件復(fù)雜化，復(fù)雜的案件簡(jiǎn)單化。

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