近日，媒體廣泛報(bào)道了參保人申請(qǐng)補(bǔ)繳社保超2年時(shí)效，深圳市社保局被判不得拒絕受理一案，引起了民眾熱議，被稱(chēng)為“深圳社保補(bǔ)繳判決第一案”。根據(jù)部分媒體描述如果深圳市社保局沒(méi)有上訴或終審維持原判，則意味著眾多與張先生情況相似的外來(lái)勞務(wù)工有望要求企業(yè)補(bǔ)繳已超過(guò)2年時(shí)限的養(yǎng)老保險(xiǎn)費(fèi)用。在此，筆者對(duì)部分媒體的觀點(diǎn)不敢茍同。
一、事實(shí)還原，投訴還是申請(qǐng)？
張某于2014年12月19日到深圳市社保局某分局申請(qǐng)補(bǔ)繳2002年12月-2005年3月的養(yǎng)老保險(xiǎn)費(fèi)，本應(yīng)受理申請(qǐng)的業(yè)務(wù)部門(mén)由于上級(jí)部門(mén)未出臺(tái)相關(guān)操作指引未受理該申請(qǐng)，張某轉(zhuǎn)而到該分局信訪部門(mén)投訴，信訪部門(mén)以張某的請(qǐng)求超過(guò)法定時(shí)效為由出具了不予受理告知書(shū)。張某不服依法提起行政訴訟。
二、法律適用，強(qiáng)制追繳還是自愿補(bǔ)繳？
在《深圳市經(jīng)濟(jì)特區(qū)養(yǎng)老保險(xiǎn)條例》中涉及到補(bǔ)繳時(shí)效的條款有兩個(gè)，分別是第四十條和第五十一條，條文內(nèi)容如下：
第四十條規(guī)定，職工認(rèn)為用人單位未按照規(guī)定為其繳納養(yǎng)老保險(xiǎn)費(fèi)的，應(yīng)當(dāng)在知道或者應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利被侵害之日起兩年內(nèi)向市社保機(jī)構(gòu)投訴、舉報(bào)。投訴、舉報(bào)超過(guò)兩年的，市社保機(jī)構(gòu)不予受理。
第五十一條規(guī)定，本條例施行前，用人單位及其職工未按照規(guī)定繳納養(yǎng)老保險(xiǎn)費(fèi)，超過(guò)法定強(qiáng)制追繳時(shí)效的，可以申請(qǐng)補(bǔ)繳養(yǎng)老保險(xiǎn)費(fèi)，并自應(yīng)繳之日起按日加收萬(wàn)分之五的滯納金。滯納金分別納入基本養(yǎng)老保險(xiǎn)統(tǒng)籌基金和地方補(bǔ)充養(yǎng)老保險(xiǎn)基金。
上述兩個(gè)條款的不同之處主要有以下幾點(diǎn)：
（一）違法行為發(fā)生的時(shí)間段不同。第四十條對(duì)應(yīng)的違法行為發(fā)生在兩年內(nèi)，而第五十一條對(duì)應(yīng)的違法行為已超過(guò)兩年。
（二）法律效果不同。第四十條對(duì)應(yīng)的是行政強(qiáng)制行為，社保部門(mén)在法定時(shí)效內(nèi)接到投訴、舉報(bào)，經(jīng)查證屬實(shí)后將向用人單位追繳少繳漏繳的養(yǎng)老保險(xiǎn)費(fèi)。而第五十一條對(duì)應(yīng)的是行政許可行為，違法行為超過(guò)法定強(qiáng)制追繳時(shí)效后，可自愿向社保部門(mén)申請(qǐng)補(bǔ)繳未按規(guī)定繳納的社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)。
（三）行政相對(duì)人不同。第四十條被強(qiáng)制追繳的主體是用人單位，而第五十一條自愿申請(qǐng)的主體由于條文未進(jìn)行明確，理論上用人單位或職工都可申請(qǐng)。
三、此案暴露的問(wèn)題
（一）社保部門(mén)存在問(wèn)題
1.修改后的《深圳經(jīng)濟(jì)特區(qū)社會(huì)養(yǎng)老保險(xiǎn)條例》從2013年1月1日起施行，但時(shí)至今日，仍未出臺(tái)對(duì)應(yīng)五十一條的操作細(xì)則，自愿申請(qǐng)補(bǔ)繳仍無(wú)法實(shí)現(xiàn)。
2.申請(qǐng)人向社保業(yè)務(wù)部門(mén)提出申請(qǐng)事項(xiàng)，但社保業(yè)務(wù)部門(mén)并未按規(guī)定進(jìn)行受理或者出具業(yè)務(wù)不予受理告知書(shū)，反而由信訪部門(mén)以投訴事項(xiàng)出具了信訪不予受理告知書(shū)，涉嫌行政亂作為。
（二）判決中的認(rèn)定瑕疵
在該判決中，原告訴稱(chēng)向被告申請(qǐng)補(bǔ)繳養(yǎng)老保險(xiǎn)費(fèi)，應(yīng)適用第五十一條之規(guī)定。被告辯稱(chēng)原告是投訴用人單位，要求用人單位補(bǔ)繳養(yǎng)老保險(xiǎn)，應(yīng)適用第四十條之規(guī)定。法院在確認(rèn)事實(shí)中同時(shí)出現(xiàn)投訴和申請(qǐng)并用的表述，讓人疑惑不解。從后面法院引用五十一條支持原告的主張來(lái)看，法院應(yīng)是認(rèn)可原告是申請(qǐng)而非投訴行為。
四、結(jié)論
從上述分析來(lái)看，目前深圳參保人要求社保部門(mén)為其強(qiáng)制追繳用人單位未按規(guī)定繳納的養(yǎng)老保險(xiǎn)費(fèi)仍受兩年時(shí)效限制，超過(guò)法定強(qiáng)制追繳時(shí)效的補(bǔ)繳屬自愿行為，不具有強(qiáng)制性。并非按部分媒體描述如果深圳市社保局沒(méi)有上訴或終審維持原判，則意味著眾多與張先生情況相似的來(lái)工建設(shè)者有望要求企業(yè)補(bǔ)繳已超過(guò)2年時(shí)限的養(yǎng)老保險(xiǎn)費(fèi)用。
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