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改革開(kāi)放30年，民營(yíng)經(jīng)濟(jì)逐漸克服基礎(chǔ)薄弱和先天不足等劣勢(shì)，成為國(guó)民經(jīng)濟(jì)的重要組成部分，但隨著發(fā)展而來(lái)的是要承擔(dān)更多的風(fēng)險(xiǎn)和責(zé)任，法律風(fēng)險(xiǎn)就是其中的一種。買(mǎi)賣(mài)合同是市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)活動(dòng)中最常見(jiàn)、最頻繁的合同，其法律風(fēng)險(xiǎn)對(duì)企業(yè)而言是最容易發(fā)生的。本文就代理的一起藥品買(mǎi)賣(mài)合同糾紛案，談民營(yíng)企業(yè)如何防范買(mǎi)賣(mài)合同法律風(fēng)險(xiǎn)的一點(diǎn)體會(huì)。
【案情簡(jiǎn)介】
某年12月，湖北B醫(yī)藥有限公司（以下簡(jiǎn)稱(chēng)“B公司”）收到廣東省韶關(guān)市武江區(qū)人民法院的開(kāi)庭傳票，廣東A藥業(yè)有限公司（以下簡(jiǎn)稱(chēng)“A公司”）起訴B公司，訴稱(chēng)于兩年前向B公司供應(yīng)藥品，請(qǐng)求B公司支付貨款22萬(wàn)元及違約金。
收到傳票后，B公司以廣東省韶關(guān)市武江區(qū)人民法院既不屬于合同履行地、也不屬于被告住所地法院為由提出管轄權(quán)異議，請(qǐng)求將案件移送至被告所在地武漢市硚口區(qū)人民法院審理。廣東省韶關(guān)市武江區(qū)人民法院于當(dāng)年12月25日裁定駁回B公司的管轄權(quán)異議，B公司上訴至廣東省韶關(guān)市中級(jí)人民法院。次年2月7日，廣東省韶關(guān)市中級(jí)人民法院裁定撤銷(xiāo)廣東省韶關(guān)市武江區(qū)人民法院的裁定，將本案移送武漢市硚口區(qū)人民法院審理。
案件經(jīng)武漢市硚口區(qū)人民法院開(kāi)庭審理后，A公司于次年8月31日向法院申請(qǐng)撤回起訴。
【案件承辦過(guò)程】
湖北得偉君尚律師事務(wù)所律師在接受B公司委托后，對(duì)案情進(jìn)行了詳細(xì)的了解，查閱背景資料，并根據(jù)法律法規(guī)及實(shí)務(wù)經(jīng)驗(yàn)提出合理的應(yīng)對(duì)方案。
一、為當(dāng)事人訴訟便利及節(jié)約訴訟成本，依法爭(zhēng)取本地法院管轄。
根據(jù)《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》的規(guī)定，因合同糾紛提起的訴訟由被告住所地或者合同履行地人民法院管轄。鑒于A公司起訴以發(fā)貨單作為證據(jù)，并無(wú)書(shū)面買(mǎi)賣(mài)合同即對(duì)合同爭(zhēng)議管轄法院無(wú)約定，A公司將藥品交付B公司的地點(diǎn)實(shí)際為B公司住所地，則B公司以“被告住所地及合同履行地為B公司住所地，廣東省韶關(guān)市武江區(qū)人民法院無(wú)管轄權(quán)”為由提出管轄權(quán)異議。雖然廣東省韶關(guān)市武江區(qū)人民法院裁定駁回B公司提出的管轄權(quán)異議，但經(jīng)B公司上訴據(jù)理力爭(zhēng)，廣東省韶關(guān)市中級(jí)人民法院最終裁定將案件移送武漢市硚口區(qū)人民法院審理。
二、根據(jù)案件背景及實(shí)情提出抗辯，積極應(yīng)訴。
經(jīng)查國(guó)家食品藥品監(jiān)督管理局網(wǎng)站：2007年1月16日，國(guó)家食品藥品監(jiān)督管理局發(fā)布《兩家藥品生產(chǎn)企業(yè)涉嫌違反GMP規(guī)定被查處》，內(nèi)容為“A公司因涉嫌嚴(yán)重違反GMP有關(guān)規(guī)定被查處，并被依法收回企業(yè)《藥品GMP證書(shū)》，責(zé)成廣東省食品藥品監(jiān)督管理局監(jiān)督A公司收回相關(guān)藥品”；2007年1月21日，國(guó)家食品藥品監(jiān)督管理局發(fā)布公告，內(nèi)容為“A公司在生產(chǎn)靜注人免疫球蛋白過(guò)程中存在嚴(yán)重違規(guī)行為，決定暫停銷(xiāo)售和使用A公司生產(chǎn)的靜注人免疫球蛋白”；2007年1月23日、1月24日國(guó)家食品藥品監(jiān)督管理局兩次通報(bào)A公司違規(guī)生產(chǎn)事件調(diào)查進(jìn)展；2007年7月16日，國(guó)家食品藥品監(jiān)督管理局發(fā)布《關(guān)于注銷(xiāo)A公司藥品批準(zhǔn)文號(hào)的公告》，內(nèi)容為“A公司已經(jīng)被依法吊銷(xiāo)《藥品生產(chǎn)許可證》，該公司所持有的藥品批準(zhǔn)文號(hào)自行廢止，現(xiàn)將該公司人狂犬病免疫球蛋白等7個(gè)品種22個(gè)藥品批準(zhǔn)文號(hào)予以注銷(xiāo)”。
根據(jù)B公司介紹，A公司供應(yīng)的藥品已被銷(xiāo)毀。鑒于A公司屬違規(guī)生產(chǎn)藥品，其《藥品生產(chǎn)許可證》被吊銷(xiāo)，藥品批準(zhǔn)文號(hào)被注銷(xiāo)，筆者認(rèn)為其生產(chǎn)的藥品不受法律保護(hù)，根據(jù)《中華人民共和國(guó)藥品管理法》的規(guī)定，應(yīng)由當(dāng)?shù)厮幤繁O(jiān)督管理部門(mén)監(jiān)督銷(xiāo)毀或者處理。同時(shí)，A公司供應(yīng)B公司的藥品已經(jīng)在武漢市食品藥品監(jiān)督管理局的監(jiān)督下銷(xiāo)毀。故B公司主張A公司無(wú)權(quán)要求B公司支付任何貨款，并收集及向法院提供了充分的證據(jù)。
【法律糾紛的處理】
一、關(guān)于管轄異議的處理。
對(duì)B公司提出的管轄權(quán)異議，廣東省韶關(guān)市武江區(qū)人民法院認(rèn)為：A公司與B公司是買(mǎi)賣(mài)合同糾紛，根據(jù)《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二十四條“因合同糾紛提起的訴訟，由被告住所地或者合同履行地人民法院管轄”以及《最高人民法院適用<中華人民共和國(guó)民事訴訟法>若干問(wèn)題的意見(jiàn)》第十九條“代辦托運(yùn)或者按木材、煤炭送貨辦法送貨的，以貨物發(fā)運(yùn)地為合同履行地”的規(guī)定，本案韶關(guān)火車(chē)站為貨物發(fā)運(yùn)地，即合同履行地。因此，對(duì)本案有管轄權(quán)，故駁裁定回B公司對(duì)本案提出的管轄權(quán)異議。
對(duì)B公司提出的上訴，廣東省韶關(guān)市中級(jí)人民法院認(rèn)為：本案系上訴人B公司因向被上訴人A公司購(gòu)買(mǎi)藥品而引起的拖欠貨款的糾紛。雖然，該糾紛雙方當(dāng)事人沒(méi)有簽訂書(shū)面合同，僅以口頭協(xié)議方式進(jìn)行交易，而且本案雙方當(dāng)事人對(duì)口頭約定的交貨地點(diǎn)有爭(zhēng)議，在人民法院對(duì)此類(lèi)案件確認(rèn)合同履行地缺乏事實(shí)根據(jù)的情況下，依據(jù)最高院法函[1995]124號(hào)《關(guān)于口頭購(gòu)銷(xiāo)合同糾紛案件管轄權(quán)如何確定問(wèn)題的復(fù)函》的規(guī)定，本案作為特殊情況，應(yīng)由被告住所地的人民法院管轄。
同時(shí)，根據(jù)最高院法函[1996]28號(hào)《關(guān)于在確定經(jīng)濟(jì)糾紛案件管轄中如何確定購(gòu)銷(xiāo)合同履行地的規(guī)定》第三條關(guān)于“當(dāng)事人在合同中對(duì)履行地點(diǎn)、交貨地點(diǎn)未作約定或者約定不明確的，或者雖有約定但未實(shí)際交付貨物，且當(dāng)事人雙方住所地均不在合同履行地，以及口頭購(gòu)銷(xiāo)合同糾紛案件，均不依履行地確定案件管轄”的規(guī)定，本案也應(yīng)由上訴人住所地的武漢市硚口區(qū)人民法院管轄。
然而，在本案中，原審法院卻適用已廢止了的《最高人民法院適用<中華人民共和國(guó)民事訴訟法>若干問(wèn)題的意見(jiàn)》第十九條的規(guī)定，以“本案韶關(guān)火車(chē)站為貨物發(fā)運(yùn)地，即合同履行地”為由，作出裁定駁回上訴人B公司對(duì)本案提出的管轄權(quán)異議，該裁定屬認(rèn)定事實(shí)不清，適用法律不當(dāng)，予以糾正，并裁定撤銷(xiāo)廣東省韶關(guān)市武江區(qū)人民法院的裁定，將本案移送武漢市硚口區(qū)人民法院審理。
二、關(guān)于案件實(shí)體處理。
本案雖未等到法院作出判決，但A公司申請(qǐng)撤訴顯然是在B公司積極抗辯與應(yīng)對(duì)，A公司法院可能作出對(duì)其不利判決，無(wú)法勝訴的情況下提出的。
【法律服務(wù)啟示】
當(dāng)前，民營(yíng)經(jīng)濟(jì)在我國(guó)經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)中占有十分重要的位置,但是在快速發(fā)展的背后，因?yàn)轶w制的、傳統(tǒng)的等各方面的原因，民營(yíng)企業(yè)尤為突出的問(wèn)題就是企業(yè)的法律意識(shí)不強(qiáng)、法治觀念淡漠、依法維護(hù)自己合法權(quán)益的手段和能力欠缺，往往因簡(jiǎn)單的買(mǎi)賣(mài)合同即產(chǎn)生較大的法律風(fēng)險(xiǎn)。
本案中，B公司未與A公司簽訂書(shū)面買(mǎi)賣(mài)合同對(duì)合同爭(zhēng)議管轄法院作出約定，給了A公司向當(dāng)?shù)胤ㄔ浩鹪VB公司的機(jī)會(huì)。B公司在向A公司購(gòu)買(mǎi)藥品時(shí)，A公司已因違規(guī)生產(chǎn)藥品開(kāi)始被查處，之后A公司又想鉆法律空子取得不義之財(cái)，B公司在湖北得偉君尚律師事務(wù)所的幫助下，才避免了不必要的損失。當(dāng)然，本案只是買(mǎi)賣(mài)合同法律風(fēng)險(xiǎn)某一方面的體現(xiàn)，湖北得偉君尚律師事務(wù)所律師認(rèn)為民營(yíng)企業(yè)在防范買(mǎi)賣(mài)合同法律風(fēng)險(xiǎn)上主要應(yīng)做好以下工作。
一、簽訂書(shū)面買(mǎi)賣(mài)合同，避免口頭約定。我國(guó)《合同法》規(guī)定合同可以采用書(shū)面和口頭兩種形式訂立，口頭形式雖然快捷，但容易出現(xiàn)因合同內(nèi)容約定不明確發(fā)生糾紛，對(duì)當(dāng)時(shí)口頭約定內(nèi)容無(wú)據(jù)可查的尷尬局面，不利于糾紛的解決，故為避免發(fā)生糾紛，或是發(fā)生糾紛后有據(jù)可依，訂立合同時(shí)以書(shū)面為妥。
二、簽訂合同前，要認(rèn)真審查對(duì)方的主體資格、信用情況、履約能力?！逗贤ā芬?guī)定：“當(dāng)事人訂立合同應(yīng)當(dāng)具備相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力?！比鐚?duì)方不具備簽訂合同的主體資格，會(huì)因此而導(dǎo)致合同無(wú)效。合同訂立后最重要的就是看對(duì)方的信用情況和履約能力，缺乏信用和無(wú)法履行的合同無(wú)疑等于一紙空文，還會(huì)導(dǎo)致交易成本的增加。所以，合同簽訂之前審查對(duì)方主體是否適格、信用是否良好、具不具備履行合同的能力，直接關(guān)系到合同目的能不能實(shí)現(xiàn)，顯得尤為重要。
三、簽訂合同時(shí)，對(duì)合同標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價(jià)款、履行期限、地點(diǎn)和方式、違約責(zé)任、解決爭(zhēng)議的方式等作出具體、明確的約定，避免歧義。以上幾項(xiàng)是《合同法》規(guī)定合同當(dāng)中必備條款，也是合同內(nèi)容的主要構(gòu)成部分，對(duì)這部分約定不明確容易導(dǎo)致糾紛的發(fā)生，以及糾紛發(fā)生后雙方責(zé)任劃分不清、爭(zhēng)議無(wú)法解決。所以明確合同內(nèi)容、避免產(chǎn)生歧義對(duì)于實(shí)現(xiàn)合同目的以及對(duì)雙方當(dāng)事人進(jìn)行制約都有著重要作用。
四、合同履行過(guò)程中，應(yīng)注意保留書(shū)面憑據(jù)，無(wú)論是交接貨物、對(duì)賬確認(rèn)，還是對(duì)合同進(jìn)行變更等。保留書(shū)面憑據(jù)，避免發(fā)生糾紛后，當(dāng)事人舉證困難，是非難以分清的情況發(fā)生，以利于保護(hù)自己的合法權(quán)利以及保證合同履行過(guò)程中民事活動(dòng)的安全。
合同法律風(fēng)險(xiǎn)只是民營(yíng)企業(yè)在經(jīng)濟(jì)迅猛發(fā)展的大環(huán)境中，面對(duì)的諸多法律風(fēng)險(xiǎn)中最常見(jiàn)的一種。隨著我國(guó)法治進(jìn)程的與日俱進(jìn)，民營(yíng)企業(yè)應(yīng)逐漸提高法律意識(shí)及加強(qiáng)法律風(fēng)險(xiǎn)防范，并聘請(qǐng)專(zhuān)業(yè)律師為企業(yè)服務(wù)，促進(jìn)企業(yè)合法、規(guī)范、穩(wěn)健經(jīng)營(yíng)與發(fā)展。
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