對(duì)在原公司任職時(shí)開發(fā)的客戶名單予以使用是否構(gòu)成犯罪？

  【基本案情】

2008年1月4日，金某與一家電腦銷售公司簽訂了一份為期2年的用工合同，由金某負(fù)責(zé)公司產(chǎn)品在某地市場(chǎng)的開發(fā)、拓展和銷售，且必須承擔(dān)保密義務(wù)。2010年用工合同期滿后，金某應(yīng)聘于同公司有競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系的某商城。在此后的2個(gè)月里，金某利用其在公司任職期間開發(fā)、拓展的客戶名單，與5家原公司的客戶簽訂了購(gòu)銷合同。這些客戶名單的通訊地址、廠商名錄，可以通過(guò)工商機(jī)關(guān)行業(yè)資料、當(dāng)?shù)攸S頁(yè)等渠道獲取，但不包括其需求類型、需求習(xí)慣、經(jīng)營(yíng)規(guī)律、價(jià)格承受能力、業(yè)務(wù)主管的個(gè)性等全面的信息資料。

   【分歧意見(jiàn)】

   對(duì)于本案，司法機(jī)關(guān)有較大的分歧意見(jiàn)：

   第一種意見(jiàn)認(rèn)為，金某使用的客戶名單，為金某自己所開發(fā)、拓展，且任何人都可以通過(guò)行業(yè)資料、當(dāng)?shù)攸S頁(yè)查取，故不屬商業(yè)秘密，不構(gòu)成犯罪

第二種意見(jiàn)則認(rèn)為，該客戶名單歲是金某自己開發(fā)、拓展，但該工作成果因歸屬于原公司所有，故應(yīng)定侵犯商業(yè)秘密罪。

 【律師評(píng)析】

   深圳知名刑辯律師馬成同意第二種意見(jiàn)。理由是：

   1、客戶名單當(dāng)屬商業(yè)秘密。商業(yè)秘密是指不為公眾所知悉、能為權(quán)利人帶來(lái)經(jīng)濟(jì)利益、具有實(shí)用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營(yíng)信息?！斗床徽?dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》規(guī)定應(yīng)受保護(hù)的商業(yè)秘密有四個(gè)條件，即秘密性、價(jià)值性、保密性和實(shí)用性。本案所涉及的客戶名單，具備了該要件：首先，具有秘密性。雖然該客戶名單可以通過(guò)行業(yè)資料、當(dāng)?shù)攸S頁(yè)查取，但并不能直接找到客戶的需求類型、需求習(xí)慣、經(jīng)營(yíng)規(guī)律、價(jià)格承受能力、業(yè)務(wù)主管的個(gè)性等全面的信息資料，要想獲得完整的信息，還必須在這些公共信息的背后，付出了時(shí)間和創(chuàng)造性勞動(dòng)，進(jìn)行具體的收集、取舍、編輯，即其最后形成的整體或者其組成部分的確切組合并非從事該行業(yè)的人所普遍知悉，否則，也不會(huì)成為金某的開拓產(chǎn)物。同時(shí)，國(guó)家工商行政管理局《關(guān)于禁止侵犯商業(yè)秘密行為的若干規(guī)定》第二條第五款規(guī)定，能夠成為商業(yè)秘密的技術(shù)信息和經(jīng)營(yíng)信息，包括設(shè)計(jì)、程序、產(chǎn)品配方、制作工藝、制作方法、管理訣竅、客戶名單、貨源情報(bào)、產(chǎn)銷策略、招投標(biāo)的的標(biāo)底等信息。當(dāng)然，如果客戶名單僅僅是將企業(yè)名稱進(jìn)行羅列或簡(jiǎn)單復(fù)制已有的通訊地址、廠商名錄，本身沒(méi)有付出一定的勞動(dòng)、投資等，則不能成為商業(yè)秘密意義上的客戶名單。其次，具有價(jià)值性。即該客戶名單能通過(guò)增加交易機(jī)會(huì)，為公司帶來(lái)現(xiàn)實(shí)的或者潛在經(jīng)濟(jì)利益以及競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)，而且實(shí)際上已經(jīng)成為公司的客戶，也正是因?yàn)榻鹉忱昧嗽摽蛻裘麊?，才?家原屬公司的客戶，改變?yōu)樯坛堑目蛻?。再次，具有保密性。保密措施是防止第三人獲取信息的措施和要求雇員、必要的生意伙伴保密的措施，是依據(jù)具體情勢(shì)而采取的合理的措施，而非過(guò)分的或極端的措施。公司為了保密，在用工合同中約定承擔(dān)保密義務(wù)，當(dāng)屬合理措施。第四，具有實(shí)用性。即按照該客戶名單不僅可以與客戶訂貨，改變經(jīng)營(yíng)者的財(cái)務(wù)狀況、生產(chǎn)規(guī)劃、銷售形勢(shì)，而且可以通過(guò)實(shí)際使用產(chǎn)生成效。

   2、該客戶名單的權(quán)利人是公司。雖然該客戶名單為金某所開發(fā)、拓展，但開發(fā)、拓展市場(chǎng)是金某作為某電腦銷售公司簽約員工，所必須承擔(dān)的義務(wù)之一，《民法通則》第四十三條規(guī)定：“企業(yè)法人對(duì)它的法定代表人和其他工作人員的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，承擔(dān)民事責(zé)任?！备鶕?jù)權(quán)利與義務(wù)相一致的法學(xué)理論，因履行職務(wù)所產(chǎn)生的權(quán)利，無(wú)疑也應(yīng)該歸屬于公司，更何況開拓市場(chǎng)所需要的人力、財(cái)力，也已經(jīng)由公司所花費(fèi)。

3、金某的行為構(gòu)成侵犯商業(yè)秘密。侵犯商業(yè)秘密的行為包括盜竊商業(yè)秘密，擅自跳槽，帶走商業(yè)秘密，高薪、利誘、收買，獲取商業(yè)秘密，利用竊聽(tīng)手段，截獲商業(yè)秘密，利用脅迫手段，獲取商業(yè)秘密，搞聯(lián)營(yíng)騙局，套取商業(yè)秘密，招聘離退休人員，獲取商業(yè)秘密，反保密協(xié)議，擅自使用商業(yè)秘密，從計(jì)算機(jī)軟件中竊取商業(yè)秘密，明知違法所得，還要使用商業(yè)秘密，從廢紙中收集商業(yè)秘密的信息等。歸根結(jié)底就是沒(méi)有征的權(quán)利人同意，并且給權(quán)利人帶來(lái)了損失。本案中，金某使用客戶名單的行為的確沒(méi)有經(jīng)公司同意，無(wú)疑也使公司失去了客戶，釀成了損失。

【相關(guān)法條】

第二百一十九條【侵犯商業(yè)秘密罪】

有下列侵犯商業(yè)秘密行為之一，給商業(yè)秘密的權(quán)利人造成重大損失的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；造成特別嚴(yán)重后果的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金：

(一)以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當(dāng)手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密的；

(二)披露、使用或者允許他人使用以前項(xiàng)手段獲取的權(quán)利人的商業(yè)秘密的；

(三)違反約定或者違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密的。

明知或者應(yīng)知前款所列行為，獲取、使用或者披露他人的商業(yè)秘密的，以侵犯商業(yè)秘密論。

本條所稱商業(yè)秘密，是指不為公眾所知悉，能為權(quán)利人帶來(lái)經(jīng)濟(jì)利益，具有實(shí)用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營(yíng)信息。

本條所稱權(quán)利人，是指商業(yè)秘密的所有人和經(jīng)商業(yè)秘密所有人許可的商業(yè)秘密使用人。

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